第六章 練習(xí)參考答案

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1、第六章 練習(xí)及參考答案 一、單項(xiàng)選擇 1、合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止 關(guān)系的協(xié)議。A A、民事權(quán)利義務(wù) B、權(quán)利義務(wù) C、各種權(quán)利義務(wù) D、民事法律關(guān)系 2、與諾成合同對(duì)應(yīng)當(dāng)?shù)暮贤? 。B A、無名合同 B、實(shí)踐合同 C、雙務(wù)合同 D、無償合同 3、合同的當(dāng)事人可以依法委托 訂立合同。C A、其他人 B、其他組織 C、代理人 D、法定代表人 4、合同的書面形式，是指可以 表現(xiàn)所載內(nèi)容的合同形式。A A、有形地 B、用文字 C、用紙面 D、有效 5、根據(jù)當(dāng)事人的行為或者交易習(xí)慣能夠 合同成

2、立的其他形式，也是法律上認(rèn)可的合同形式。B A、促進(jìn) B、推定 C、假定 D、認(rèn)定 6、要約在 時(shí)生效。C A、要約人發(fā)出 B、受要約人實(shí)際收到 C、到達(dá)受要約人 D、要約人認(rèn)可 7、承諾，是指 同意要約的意思表示。D A、要約人 B、要約人和其他人 C、受要約人的代理人 D、受要約人 8、當(dāng)事人采用 形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。A A、合同書 B、數(shù)據(jù)電文 C、要約、承諾 D、書面 9、可撤銷合同是一種 的合同。D A、絕對(duì)無效 B、效力擬定 C、效力待定 D、相對(duì)無效 10、當(dāng)事人惡

3、意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn) 所有或者返還集體、第三人。C A、折價(jià)補(bǔ)償國(guó)家 B、返還國(guó)家 C、收歸國(guó)家 D、收歸集體或者第三人 11、我國(guó)《合同法》中的撤銷權(quán)，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起 內(nèi)沒有行使的，該撤銷權(quán)消滅。D A、1年 B、2年 C、3年 D、5年 12、保證人的保證方式有一般保證和 。B A、重復(fù)責(zé)任保證 B、連帶責(zé)任保證 C、賠償責(zé)任保證 D、加重責(zé)任保證 13、合同采用抵押和質(zhì)押擔(dān)保的，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定，以抵押物、質(zhì)押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款 。A A、優(yōu)先

4、受償 B、獲得受償 C、普通受償 D、一般受償 14、定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的 。B A、10% B、20% C、30% D、35% 15、債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起 內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存物費(fèi)用后，歸國(guó)家所有。D A、1年 B、2年 C、3年 D、5年 16、合同法規(guī)定的賠償損失，是具有 的違約責(zé)任形式。B A、懲罰性質(zhì) B、補(bǔ)償性質(zhì) C、懲罰、補(bǔ)償性質(zhì) D、補(bǔ)償性質(zhì)為主、懲罰性質(zhì)為輔 17、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害社會(huì)公共利益的，是 合同。A A、無效 B、可撤銷 C、效

5、力待定 D、相對(duì)無效 18、超越代理權(quán)而以被代理人名義訂立的合同是 合同。C A、無效 B、可撤銷 C、效力待定 D、相對(duì)無效 19、無效合同的效力 起無效。B A、自當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議時(shí) B、自始 C、自人民法院裁判 D、自人民法院受理 20、對(duì)于效力待定合同，相對(duì)人催告，追認(rèn)人在 內(nèi)作出是否追認(rèn)的決定。B A、15日 B、1個(gè)月 C、2個(gè)月 D、3個(gè)月 二、多項(xiàng)選擇 1、有關(guān) 等身份關(guān)系的協(xié)議，是規(guī)范人身關(guān)系為主的，由相關(guān)的法律調(diào)整，不適用《合同法》。ABC A、婚姻 B、收養(yǎng) C、監(jiān)護(hù) D、勞動(dòng) 2、我國(guó)《合同

6、法》的基本原則包括 。ABCD A、平等、自愿 B、公平、誠(chéng)實(shí)信用 C、守法、不得損害社會(huì)公共利益 D、依法成立的合同對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力 3、我國(guó)《民法通則》根據(jù)公民的民事行為能力將公民分為3種類型： 。ABC A、完全民事行為能力人 B、限制民事行為能力人 C、無民事行為能力人 D、民事行為能力待定人 4、當(dāng)事人訂立合同可以有 形式。ABD A、書面 B、口頭 C、公證 D、其他 5、我國(guó)《合同法》規(guī)定，合同的主要條款除了當(dāng)事人的名稱(姓名)和住所、標(biāo)的、數(shù)量和質(zhì)量外，一般還包括 。ABCD A、價(jià)款或者報(bào)酬 B、

7、履行期限、地點(diǎn)和方式 C、違約責(zé)任 D、解決爭(zhēng)議的方法 6、根據(jù)《合同法》，要約在下列情況下失效， 。ABCD A、拒絕要約的通知到達(dá)要約人 B、要約人依法撤銷要約 C、承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾 D、受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更 7、我國(guó)《合同法》規(guī)定，承擔(dān)締約過錯(cuò)責(zé)任的情形有 。BCD A、標(biāo)的質(zhì)量不符合標(biāo)準(zhǔn) B、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商 C、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況 D、違反保密義務(wù) 8、我國(guó)《合同法》規(guī)定，合同中針對(duì) 的免責(zé)條款是無效的。AB A、造成對(duì)方人身傷害 B、因故意或者重大過失造成對(duì)

8、方財(cái)產(chǎn)損失 C、過失造成對(duì)方人身傷害 D、故意造成對(duì)方人身傷害 9、在通常情況下，一般的買賣合同是 。ABCD A、有名合同 B、諾成合同 C、雙務(wù)合同 D、有償合同 10、合同的書面形式包括 。ABD A、電子郵件 B、傳真 C、推定 D、合同書 11、一般來說，一個(gè)有效的合同應(yīng)該具備的條件包括 。ABC A、合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力 B、合同當(dāng)事人的意思表示應(yīng)當(dāng)真實(shí) C、合同內(nèi)容不違反法律或者社會(huì)公共利益 D、合同的形式符合法律規(guī)定的要求 12、我國(guó)《合同法》規(guī)定，下列 合同可以申請(qǐng)撤銷。ABC A、

9、因重大誤解訂立的合同 B、顯失公平的合同 C、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同 D、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益的 13、合同無效的法律后果包括 。BCD A、承擔(dān)違約責(zé)任 B、返還或者折價(jià)補(bǔ)償 C、賠償損失 D、沒收財(cái)產(chǎn)或者返還 14、根據(jù)《合同法》規(guī)定，下列合同是效力待定合同，允許采取補(bǔ)救措施，使之成為有效合同， 。ABC A、限制民事行為能力人訂立的合同 B、行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同 C、無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同。無處分權(quán)的人經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)

10、或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，為有效合同。 D、法定代表人訂立的合同 15、當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定 。BD A、有效 B、附條件 C、無效 D、附期限 16、履行地點(diǎn)不明確的履行規(guī)則包括 。ABC A、給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行 B、交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行 C、其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行 D、按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行 17、雙務(wù)合同履行的抗辯權(quán)包括 。ABC A、同時(shí)履行抗辯權(quán) B、后履行抗辯權(quán) C、不安抗辯權(quán) D、特別抗辯權(quán) 18、用物（財(cái)產(chǎn)）進(jìn)行擔(dān)保的合同擔(dān)保方式有 。BC

11、D A、保證 B、抵押 C、質(zhì)押 D、留置 19、不得作保證人的是 。ABD A、以公益為目的的社會(huì)團(tuán)體 B、公司的分公司 C、商業(yè)銀行 D、中國(guó)人民銀行 20、 以及法律規(guī)定可以留置的其他合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。BCD A、買賣合同 B、保管合同 C、運(yùn)輸合同 D、承攬合同 21、權(quán)利質(zhì)押的質(zhì)押對(duì)象包括 。ABCD A、匯票、支票、本票 B、債券、存款單、倉(cāng)單、提單 C、可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán) D、可以轉(zhuǎn)讓的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán) 22、根據(jù)《物權(quán)法》，下列財(cái)產(chǎn)不得抵押

12、 。ABC A、土地所有權(quán) B、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外 C、所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn) D、抵押人繼承的房產(chǎn) 23、主合同標(biāo)的為1000萬元人民幣，下列 作為定金是合法的。AC A、200萬元 B、250萬元 C、100萬元 D、800萬元 24、對(duì)于 權(quán)利，債權(quán)人是不能行使代位權(quán)的。ABC A、基于扶養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán) B、退休金、養(yǎng)老金，撫恤金、安置費(fèi)請(qǐng)求權(quán) C、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán) D、合同債權(quán)請(qǐng)求權(quán) 25、我國(guó)《合同法》規(guī)定，有下列

13、情形的，當(dāng)事人可以解除合同。ABCD A、因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的 B、在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的 C、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的 D、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的 26、債務(wù)人依法可將標(biāo)的物提存的情形有 。BCD A、債權(quán)人處于清算期間 B、債權(quán)人下落不明 C、債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng) D、債權(quán)人死亡且無繼承人 27、合同當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的條件是 。ACD A、有效合同的存在 B、發(fā)生不可抗力 C、當(dāng)事人不履行合同約定的義務(wù)

14、 D、當(dāng)事人履行義務(wù)不符合合同約定 28、當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，但有 情形之一的除外。ABC A、法律上或者事實(shí)上不能履行 B、債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高 C、債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行 D、債權(quán)人有過錯(cuò) 29、采取補(bǔ)救措施作為一種違約責(zé)任形式，補(bǔ)救措施包括 。ABD A、修理、重作 B、退貨 C、遲延履行 D、減少價(jià)款或者報(bào)酬 30、我國(guó)《合同法》所稱的不可抗力，是指 的客觀情況。ABC A、不能預(yù)見 B、不能避免 C、不能克服 D、不能想象 三、判斷

15、 1、我國(guó)《合同法》中的合同是指平等主體之間關(guān)于身份關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的協(xié)議。（O） 2、實(shí)踐合同，是指雙方當(dāng)事人意思表示一致以外，還須交付標(biāo)的物才能成立的合同。（P） 3、合同訂立是雙方（多方）的法律行為。（P） 4、我國(guó)《合同法》規(guī)定，合同都應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立。（O） 5、提供格式條款的一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款部分無效。（O） 6、發(fā)出要約的當(dāng)事人是要約人，要約指向的對(duì)方當(dāng)事人稱為承諾人。（O） 7、要約邀請(qǐng)，是以訂立合同為目的的意思表示。（O） 8、要約和承諾通知都在到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。（P） 9、要約和承諾都可以撤回，也都可以撤銷。（O）

16、10、受要約人超過規(guī)定期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。（P） 10、附生效條件的合同，自條件成就時(shí)合同失效。（O） 11、我國(guó)《合同法》規(guī)定，無效合同自確認(rèn)時(shí)沒有法律約束力。（O） 12、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起3年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，可撤銷合同的請(qǐng)求權(quán)消滅。（O） 13、“全面履行”是合同的履行規(guī)則。（O） 14、按照合同的履行規(guī)則，價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照履行合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行。（O） 15、債權(quán)人行使代位權(quán)時(shí)應(yīng)向人民法院請(qǐng)求以其債務(wù)人的名義行使債務(wù)人的債權(quán)。（O） 16、一般情況下，擔(dān)保合同是主合同的從

17、合同，主合同無效，擔(dān)保合同也無效。（P） 17、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以提供保證。（O） 18、抵押合同自簽訂之日起生效。（O） 19、質(zhì)押物可以是動(dòng)產(chǎn)，也可以是不動(dòng)產(chǎn)。（O） 20、債務(wù)人履行債務(wù)后，定金只能抵作價(jià)款。（O） 21、留置權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當(dāng)約定留置財(cái)產(chǎn)后的債務(wù)履行期間，沒有約定或者約定不明確的，留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)給債務(wù)人3個(gè)月以上履行債務(wù)的期間，但鮮活易腐等不易保管的動(dòng)產(chǎn)除外。（O） 22、合同依法變更后，當(dāng)事人按照變更后的合同享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)；當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為已經(jīng)變更。（O） 23、合同當(dāng)事人將合同權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，

18、必須經(jīng)過對(duì)方同意。（P） 24、約定的違約金過分低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。 （O） 25、合同當(dāng)事人在合同中既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金和定金條款。（O） 四、綜合分析 1、甲與乙有常年的業(yè)務(wù)聯(lián)系。甲于6月6日去函：可供＃號(hào)鋼材1500噸，每頓人民幣**元，運(yùn)輸方式送貨上門，同意后5日內(nèi)送貨；乙于6月10日回函：同意來函條件，但將每噸價(jià)格低50元，6月20日前答復(fù)；甲于6月18日復(fù)函：同意價(jià)格降低，但要上門提貨，6月28日前答復(fù)；

19、乙6月26日答復(fù)：同意。 問：分析雙方信函的法律意義，合同是否成立？ 【解析要點(diǎn)】 1、甲與乙有4份來往信函，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，這4份信函分別是： （1）甲6月6日給乙的去函是要約。該函是特定的要約人（甲）給乙(特定的受要約人)發(fā)出的；內(nèi)容具體明確，包括了訂立合同需要的主要內(nèi)容（“＃號(hào)鋼材1500噸，每頓價(jià)格明確，運(yùn)輸方式送貨上門”等）；表明對(duì)方接受受其約束（“同意后5日內(nèi)送貨”）。 （2）乙6月10日甲的回函是新要約。因?yàn)樵摵瘜?duì)甲的要約內(nèi)容作出了實(shí)質(zhì)性變更（每噸價(jià)格降低50元）。 （3）甲6月18日的復(fù)函是新要約。因?yàn)樵摵瘜?duì)乙的要約內(nèi)容作出了實(shí)質(zhì)性變更（甲要求“上門提貨”）。

20、 （4）乙6月26日的答復(fù)是承諾。因?yàn)樵摯饛?fù)已經(jīng)在規(guī)定的期限內(nèi)對(duì)要約內(nèi)容表示完全同意。 2、甲與乙的合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同訂立的方式是要約和承諾，乙6月26日的答復(fù)到達(dá)甲時(shí)，合同生效。 2、甲企業(yè)擁有一座臨近碼頭的3層廠房，已被規(guī)劃局通知列入拆遷規(guī)劃，乙看中該廠房交通便利，與甲協(xié)商簽訂為期5 年的廠房租賃合同。甲企業(yè)沒有告訴即將拆遷情況。1年后，該廠房按規(guī)劃拆遷，乙企業(yè)被迫中斷生產(chǎn)另找廠房，6個(gè)月后重新恢復(fù)生產(chǎn)，在此期間共損失人民幣35萬元，乙企業(yè)要求甲企業(yè)賠償。 問：乙企業(yè)能否要求賠償，為什么？ 【解析要點(diǎn)】本題考核締約過錯(cuò)責(zé)任的法律規(guī)定。 根據(jù)《合同法》的

21、規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同的過程中故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。這種行為屬于合同法上規(guī)定的締約過失責(zé)任。因此，乙企業(yè)可以請(qǐng)求法院確定甲企業(yè)的締約過錯(cuò)責(zé)任，賠償因此行為給乙企業(yè)造成的經(jīng)濟(jì)損失。 3、甲與乙訂有貨物買賣合同，合同到期后，甲按照約定向乙交付了貨物，乙沒有按照約定向甲支付貨款。此時(shí)乙根據(jù)相關(guān)合同可以向丙收取一筆貨物款項(xiàng)，但是乙因?yàn)閮?nèi)部原因沒有及時(shí)行使債權(quán)，導(dǎo)致無法向甲支付貨款。甲可以收取的貨款為1萬元，丙應(yīng)當(dāng)向乙支付的貨款為2萬元。 問：甲可以如何實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利，為什么？ 【解析要點(diǎn)】本題考核代位權(quán)的法律規(guī)定。 （1）

22、甲與乙的合同關(guān)系已到期，乙已經(jīng)遲延履行。乙沒有按照約定在規(guī)定時(shí)間履行自己的債務(wù)（沒有按照約定向甲支付貨款），這時(shí)，甲可以代位行使其對(duì)丙的債權(quán)。 （2）乙對(duì)丙享有到期債權(quán)，并且是非專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利。 （3）乙怠于行使其債權(quán)，并且損害到對(duì)甲履行債務(wù)。 （4）甲的代位權(quán)的行使范圍以甲的債權(quán)（1萬元）為限，甲行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由乙負(fù)擔(dān)。 4、2003年3月初，市民張某急需一筆資金從事服裝批發(fā)和零售業(yè)務(wù)，找到鄰居李某，想借款人民幣6萬元。李某同意，雙方于3月13日簽訂了借款合同，合同約定：張某向李某借款人民幣6萬元，從3月23日起，借期為6個(gè)月。3月23日李某將錢交給張某后，感覺不

23、放心，遂要求張某提供擔(dān)保，張某便找到從事汽車服務(wù)業(yè)的朋友王某，要其向李某擔(dān)保，王某立即寫了一份擔(dān)保書，寫明：如果張某到期不還款，我愿承擔(dān)全部的還款責(zé)任，并在擔(dān)保書上簽了字。2003年9月23日，李某按約定向張某要求還款6萬元，并要求支付利息。張某妻子稱張某生意做得不順，去深圳打工去了，要過年才能回來。李某遂找到王某要求其承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，王某稱李某沒有在擔(dān)保書上簽字，擔(dān)保合同無效，其不應(yīng)承擔(dān)還款責(zé)任，李某遂訴至法院，要求王某承擔(dān)還款責(zé)任以及利息。 問：（1）是何種形式的擔(dān)保？是否有效？（2）李某直接起訴王某還款是否可以？ 【解析要點(diǎn)】 （1）是保證的擔(dān)保形式，保證合同有效。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)

24、定，保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。但根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《擔(dān)保法》若干問題的解釋第22條第1款的規(guī)定：第三人單方以書面方式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受并沒有提出異議的，保證合同成立。本案中王某向李某出具了擔(dān)保書，符合最高人民法院的司法解釋規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定擔(dān)保合同成立并生效，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。 （2）李某直接起訴王某還款是不對(duì)的。王某在擔(dān)保書中寫明：“如果張某到期不還款，我愿承擔(dān)全部的還款責(zé)任”，所以是一般保證。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行義務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。也就是說，一般保證的保證人

25、享有先訴抗辯權(quán)，在這種保證方式下，債權(quán)人李某應(yīng)先起訴本案?jìng)鶆?wù)人張某，在對(duì)張某財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行義務(wù)情況下，王某才承擔(dān)還款的責(zé)任。 5、1992年萬某以1000元入股本企業(yè)。1995年該企業(yè)改為股份制企業(yè)，并發(fā)給股權(quán)證。其時(shí)，企業(yè)內(nèi)部經(jīng)核算，萬某的股份已增值為7000余元。1997年，萬某辭職經(jīng)商，將股權(quán)證交與該企業(yè)的副廠長(zhǎng)汪某，汪付給萬2000元，以后的紅利就由汪某領(lǐng)取。2003年4月，該企業(yè)再次改制，清算了原有股份，企業(yè)要收回原股權(quán)證，并按股權(quán)證所載股份的現(xiàn)值金額退還股權(quán)人，萬某的股份現(xiàn)價(jià)值近2萬元。萬某于2003年8月找汪某返還股權(quán)證，汪某以萬某已將股權(quán)證轉(zhuǎn)讓給自己為由拒絕退

26、還。由于發(fā)生糾紛，企業(yè)未收回原股權(quán)證。為此，萬某訴至法院，認(rèn)為自己將股權(quán)證質(zhì)押給汪某，要求歸還尚欠汪某的2000元借款，并收回質(zhì)押給汪某的股權(quán)證及1997年以來的紅利。雙方均未舉出書面合同，也沒有辦理質(zhì)押或者轉(zhuǎn)讓股權(quán)證的登記手續(xù)。問：萬某與汪某的關(guān)系是否為以股權(quán)證為標(biāo)的的質(zhì)押關(guān)系，為什么？ 【解析要點(diǎn)】 萬某與汪某的關(guān)系不是為以股權(quán)證為標(biāo)的的質(zhì)押合同關(guān)系。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)押合同；以有限責(zé)任公司的股權(quán)出質(zhì)的，適用公司法的有關(guān)規(guī)定；質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊(cè)之日起生效。萬某與汪某既沒有訂立書面形式的質(zhì)押合同，也沒有將出質(zhì)記載于股東名冊(cè)，所以他們之間

27、不存在質(zhì)押合同關(guān)系。 6、甲公司與乙公司依法訂立一份總貨款為30萬元的購(gòu)銷合同。合同約定違約金為貨款總值的5%，同時(shí)，甲公司向乙公司給付定金7萬元。后乙公司違約，給甲公司造成損失8萬元。 問：（1）本合同的約定是否有效？（2）該合同糾紛如何解決？ 【解析要點(diǎn)】 （1）合同中關(guān)于定金的約定部分無效。按照規(guī)定，定金數(shù)額由合同當(dāng)事人協(xié)商約定，但是不得超過主合同標(biāo)的金額的20%。 （2）本合同既約定定金，又約定違約金，在處理違約糾紛時(shí)，應(yīng)當(dāng)選擇適用違約金或者定金。如果選擇用違約金處理，甲公司可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)將違約金增至8萬元，再加上理當(dāng)返還的6萬元定金（另外1萬元作為定金約定是無效的，但是也應(yīng)當(dāng)返還）。如果選擇用定金理，甲公司可以請(qǐng)求乙方雙倍返還定金（12萬元），另外1萬元作為定金約定是無效的，但是也應(yīng)當(dāng)返還；同時(shí)甲公司可以請(qǐng)求乙公司賠償其損失8萬元。 五、名詞和問題 （略）