上海高院民事法律適用問答年第期

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. 上海高院民事法律適用問答（2005年第1-3期） 上海高院民事法律適用問答（2005年第1期） 1、法院出具的民事調(diào)解文書主文部分因筆誤出現(xiàn)差錯的，可否以裁定形式予以補正？ 答：根據(jù)《最高人民法院關于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第十七條規(guī)定：“當事人以民事調(diào)解書與調(diào)解協(xié)議的原意不一致為由提出異議，人民法院審查后認為異議成立的，應當根據(jù)調(diào)解協(xié)議裁定補正民事調(diào)解書的相關內(nèi)容。”根據(jù)本規(guī)定，在適用簡易程序處理的案件中，法院根據(jù)當事人達成的協(xié)議制作的調(diào)解書，應當與當事人的真實意思一致，也就是本條文所稱的“調(diào)解協(xié)議的原意”一致。因此，當調(diào)解書因筆誤而出現(xiàn)差錯的，對當事人的真實意思不發(fā)生影響，應以當事人意思為準，用裁定補正的方式予以補正。 對于適用普通程序達成的調(diào)解協(xié)議，法院在制作調(diào)解書時因筆誤而出現(xiàn)差錯的，如果還有當事人事先達成的協(xié)議能夠證明當事人的真實意思的，也可以參照前款執(zhí)行。 2、當事人對公房管理部門或其委托的物業(yè)管理部門作為出租人確定的承租人有異議而起訴到法院的，應當如何處理？ 答：在“滬高法民一[2004]44號”《關于審理公房承租權確定及使用權轉讓糾紛案件若干問題的意見》第一條中，我們已經(jīng)明確解釋過，房屋租賃關系作為合同關系，應當由合同雙方當事人自行確定，法院對此不應干涉。但是公房承祖對象具有特定性和特殊性，并不是所有人都有資格成為公房承租人的。因此，在出租人確定了承租人之后，當事人對承租人的資格提出異議的，法院對此類案件仍可以受理，為其提供救濟途徑。 不過，應當注意的是，法院審理異議的范圍僅限于審查出租人確定的承租人是否具備承租人的資格，而不是對包括異議提出人在內(nèi)的其他人是否也符合承租人資格等問題進行審查。法院經(jīng)審查，如果查明出租人確定的承租人確實不具備承租人資格，因此不應被確定為承租人的，可以撤銷出租人的確定行為，但不能代替出租人指定承租人，而應由出租人再行確定承租人；經(jīng)審查，如果出租人確定的承租人具備承租人資格的，應當駁回異議人提出的異議。 3、一方在尚未取得房屋產(chǎn)權證時，即與他人訂立買賣合同以轉讓房屋的，其轉讓合同的效力問題，在不同法院有不同的看法。有些法院認為應當認定為無效合同，有的法院則認定為有效。應當如何看待這些合同的效力？ 答：我們認為，對這個問題應當從以下幾個方面來認識：首先，應當明確，房屋所有權和依據(jù)房屋買賣合同享有的債權，是兩個不同的法律概念，其效力、實現(xiàn)方式等都存在明顯的差別，不能等同或混淆。依據(jù)房屋買賣合同享有的債權，是取得房屋所有權的途徑和方式之一（除此之外，還有繼承等繼受取得和建造等原始取得方式），并不能直接等同于房屋所有權本身。也就是說，房屋買賣合同的買方在尚未取得房屋產(chǎn)權證之前，享有的還不是房屋的所有權，而僅僅是合同債權，而不可能直接發(fā)生房屋所有權移轉的法律后果。如果要發(fā)生所有權轉移的后果，必須滿足所有權移轉的法定條件。 其次，債權本身僅僅意味著一種權利實現(xiàn)的可能性，而不具有必然性和當然的現(xiàn)實性。而通過合同轉讓而取得的債權，同樣也僅僅是依據(jù)合同將來取得房屋產(chǎn)權的可能性。這種可能性在實際上并不必然會實現(xiàn)。比如賣方堅持拒絕為買方辦理過戶手續(xù)、房屋尚未取得產(chǎn)證前滅失、賣方一房二賣且后來的買方是出于善意而訂立買賣合同等（當然，從現(xiàn)實操作來看，由于房屋預售合同的登記等環(huán)節(jié)的存在，后來的買方存在善意的可能性大為減少）。而債權轉讓（包括債權債務的概括轉讓）是合同法賦予合同當事人的權利之一，沒有理由不允許當事人轉讓自己的合同權利。 第三，在債權或者合同概括轉讓的情況下，受讓方取得出讓方原來享有的合同權利，可以依據(jù)房屋買賣合同要求開發(fā)商將房屋過戶給他。但是按照上海市目前的相關規(guī)定，尤其是“期房限轉”的地方性規(guī)定，當事人在取得產(chǎn)權之前的轉讓行為，即這種合同當事人變更的情況，房地產(chǎn)登記部門是不予登記的。那么，在這種情況下，受讓方此時取得的僅僅是不能登記、從而也沒有廣泛對抗力和優(yōu)先效力的債權。這就意味著受讓方將有可能承擔一定的風險。即，如果在出讓方取得房屋所有權后將房屋另行轉讓給其他人，由于受讓方的債權不能對抗和優(yōu)先于其他人，因此受讓方可能事實上無法取得房屋。雖然受讓方可以通過追究出讓方的違約責任得到救濟，但鑒于現(xiàn)實中實際取得房屋和違約賠償?shù)木葷秶赡懿槐M一致（房屋的價格是會不斷波動的），因此，在他人尚未取得房屋產(chǎn)權證時，即與其訂立買賣合同以受讓房屋的交易，本身就必然包含著一定的風險。受讓方自愿從事這項交易的，如果交易的風險成為現(xiàn)實，受讓方只能自己承擔。 綜上，我們認為尚未取得權屬而訂立的房屋轉讓合同是存在風險的，交易雙方當事人應當對此有所認識，但這并不能直接導致轉讓合同本身無效。同時，上海市出臺期房限轉政策之前，高院也曾就此問題與相關部門溝通過，各方一致認為，根據(jù)最高人民法院相關司法解釋的精神，地方性規(guī)定不能作為確認合同無效依據(jù)。 4、勞動爭議的當事人不服勞動仲裁裁決，向法院起訴后又撤訴或者視為撤訴的，應當如何處理？ 答：我們認為對上述問題，可以從以下幾個方面理解： （1）最高人民法院規(guī)定，“勞動仲裁裁決自人民法院準許撤訴裁定送達當事人之日起生效”，就是說，勞動爭議案件原告向人民法院申請撤訴或者法院按撤訴處理的，當人民法院準許撤訴（或按撤訴處理）裁定送達當事人后，勞動仲裁裁決生效。原告即喪失了再次起訴的條件。如原告再行起訴的，無論其起訴是否還在15天起訴期限內(nèi)，人民法院均不予受理。 （2）勞動爭議案件原告向法院申請撤訴或未按期繳納訴訟費，導致將按撤訴處理的，在人民法院準許撤訴（或按撤訴）裁定還未送達時，申請撤訴的原告反悔，要求撤回申請或要求繳納訴訟費，即要求繼續(xù)受理的，而且原告的請求時間仍在15天起訴期間內(nèi)的，人民法院對該案繼續(xù)審理。 （3）鑒于勞動爭議案件準予撤訴后將使原告喪失再次起訴的權利，故無論是在立案受理階段，還是在案件審理階段，承辦法官均應向原告釋明未按期繳納訴訟費、撤訴、無故不到庭的法律后果。 （4）當法院準許先起訴一方撤訴申請后，另一方可否起訴的問題。我們認為，對于法院裁定準許一方當事人撤訴時，另一方仍在起訴的15天期間內(nèi)的，仍有起訴權，即便法院準予撤訴裁定送達，但仲裁裁決仍然不生效。另一方當事人的起訴期間屆滿，也不起訴的，則最后一方當事人起訴期間屆滿日的次日為仲裁裁決的生效日。 對于雙方當事人均起訴的，作為原告當事人申請撤訴的，因考慮到對方當事人的利益，人民法院已對此列為不予準許撤訴的范圍，故也就不會產(chǎn)生上述問題。 5、農(nóng)村征地安置后，因被安置人員所在單位停業(yè)、注銷等情況發(fā)生，被安置人向人民法院提起民事訴訟的，人民法院是否受理？ 答：經(jīng)與高院立案庭溝通和協(xié)商，我們一致認為，民事法律關系的最基本特點是當事人地位平等和意思自治。而城市拆遷補償和農(nóng)村征地安置，從目前的實際情況來看，城市房屋是否拆遷、農(nóng)村土地是否征用的決定，拆遷后補償?shù)臉藴嗜绾未_定等問題，都具有很大的強制性，并不是雙方當事人自由協(xié)商而確定的結果。這些情況并不符合平等的主體在自愿協(xié)商的基礎上訂立協(xié)議，形成民事法律關系的特點和要求。因此，這些糾紛不屬于民事案件的受理范圍。這一點也從上海市的地方規(guī)章中得到了印證，如《上海市被征用農(nóng)民集體所有土地農(nóng)業(yè)人員就業(yè)和社會保障管理辦法》（滬府發(fā)[2003]66號）第十九條就明確規(guī)定：“被征地人員與征用地單位或者被征地單位發(fā)生爭議，由區(qū)縣政府處理?！? 有鑒于此，我們認為涉及征地安置問題的糾紛，不屬于人民法院受理的民事案件的范圍。 6、如何看待“滬高法[2005]131號”《關于審理人身損害賠償案件適用標準的通知》第七條？ 答：本《通知》是經(jīng)過與市****總隊協(xié)商后出臺的。因****在調(diào)解操作過程中，需要有一個不同標準的適用起算點，因此，本條所指的適用日期，就是為了滿足****調(diào)解的需要而明確的。由于相關司法解釋和規(guī)定已經(jīng)明確，法院審理人身損害案件的計算點是“一審法院辯論終結時”，故法院審理案件不受本條所稱的“自2005年6月1日起施行”的影響。 7、如何理解“滬高法[2005]131號”《關于審理人身損害賠償案件適用標準的通知》附件一，即“2005年度人身損害賠償參照表”中殘疾賠償金計算方式？ 答：該項計算方式表述為：“城鎮(zhèn)居民為16683年限傷殘等級”及“農(nóng)村居民為7337年限傷殘等級”。其中所稱傷殘等級即為傷殘等級對應的百分比或者說系數(shù)，因該百分比或系數(shù)也是我們習慣上的一種加法，本身也不是法定或標準的稱謂。而且，考慮到這樣表述的話，辦理民事案件的法官也不至于引起誤解，故作如此簡單表述。其含義仍然是指習慣所稱的百分比或者系數(shù)。 上海高院民事法律適用問答（2005年第2期） 一、勞動者與用人單位續(xù)訂勞動合同的，如何計算醫(yī)療期？ 《上海市勞動合同條例》（以下簡稱《條例》）實施后續(xù)訂勞動合同時，按照《上海市人民政府關于發(fā)布〈關于本市勞動者在履行勞動合同期間患病或者非因工負傷的醫(yī)療期標準的規(guī)定〉的通知》（滬府發(fā)[2002]16號）確定的醫(yī)療期，勞動者續(xù)訂勞動合同前在本單位的工作年限應合并計算，累計病休時間應從適用上述市政府通知之日起計算。 二、《條例》實施以后，如何對待原勞動合同約定的服務期或違約金？ 《條例》實施前簽訂的勞動合同雙方當事人按照當時國家和本市的有關規(guī)定在勞動合同中約定服務期或違約金的，《條例》實施后雙方應按原約定的內(nèi)容繼續(xù)履行。 三、事業(yè)單位轉制為企業(yè)的，如何適用法律？ 原事業(yè)單位在《條例》實施后轉制為企業(yè)的，其勞動關系的處理應當適用《條例》。原聘用合同中或?qū)嵤┺D制過程中通過****程序確定的勞動待遇高于《條例》規(guī)定的，雙方應按約定的內(nèi)容履行，低于《條例》規(guī)定的，雙方應按照《條例》的規(guī)定執(zhí)行。 四、復退、轉業(yè)軍人的工作年限如何計算？ 復員退伍軍人、軍隊轉業(yè)干部由政府部門初次安置進單位時，雙方當事人應按照《勞動法》、《條例》及其相關規(guī)定簽訂勞動合同，軍齡可以視作同一用人單位的連續(xù)工作年限。但復員退伍軍人、軍隊轉業(yè)干部領取安置費后自謀出路的除外。 五、專業(yè)勞務公司派遣的員工，在勞動合同解除時，經(jīng)濟補償金如何計算？ 專業(yè)勞務公司派遣員工，解除勞動合同時經(jīng)濟補償金的計發(fā)基數(shù)，按勞務公司確認或承諾的工資收入確定；派遣員工月工資收入無法認定的，其經(jīng)濟補償金計發(fā)基數(shù)，按解除勞動合同時政府公布的本市職工月平均工資確定。 六、用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，勞動關系應如何處理？ 用人單位被工商行政部門吊銷營業(yè)執(zhí)照實際處于無法生產(chǎn)經(jīng)營狀況的，用人單位或勞動者提出終止勞動合同的，可以比照《條例》第三十七條第一款第（三）項、第四十二條第一款第（六）項的規(guī)定執(zhí)行。 七、用人單位未依法繳納社會保險費，勞動者能否據(jù)此要求解除勞動關系？ 用人單位未依法繳納社會保險費的，應當依法追繳，不適用《條例》第三十一條規(guī)定。 八、歸僑僑眷職工出國定居的，如何支付一次性離職費？ 根據(jù)勞動保障部《關于出境定居的歸僑僑眷職工享受一次性離職費問題的復函》（勞社廳函[2005]126號）精神，對不符合國家規(guī)定退休條件的本市歸僑僑眷職工獲準出境定居的，按照國家規(guī)定辦理終止勞動關系手續(xù)時，其一次性離職費可按下列辦法處理： （一）由社會保險經(jīng)辦機構按照規(guī)定將其基本養(yǎng)老保險個人帳戶儲存額一次性支付給本人，用人單位不再支付一次性離職費。 （二）對職工1993年1月1日之前在本企業(yè)的工作年限，仍由用人單位比照國務院僑辦、勞動人事部、財政部《關于歸僑僑眷職工因私事出境的假期、工資等問題的規(guī)定》（[83]僑政會字第007號）支付職工一次性離職費。一次性離職費的標準按1992年職工實際工資收入確定。 （三）今后市政府對基本養(yǎng)老保險個人帳戶儲存額另有規(guī)定的，按新規(guī)定執(zhí)行。 九、改制企業(yè)的勞動關系如何處理？ 凡經(jīng)國家三部委審核同意實施主輔分離、輔業(yè)改制的中央企業(yè)或經(jīng)市國資委審核同意實施主輔分離、輔業(yè)改制的本市大中型國有企業(yè)，其分流安置富余人員的勞動關系處理，按照國家八部委《關于國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的實施辦法》（國經(jīng)貿(mào)企改[2002]859號）及其相關規(guī)定執(zhí)行。 企業(yè)在實施主輔分離、輔業(yè)改制過程中，經(jīng)職代會程序確定，依據(jù)《條例》有關規(guī)定處理勞動關系的，按《條例》及其相關規(guī)定執(zhí)行。 十、非正規(guī)就業(yè)組織爭議，在程序上應當如何處理？ 擬由設立在勞動爭議仲裁機構指導下的非正規(guī)就業(yè)組織與從業(yè)人員勞動糾紛調(diào)解機構先行調(diào)解。調(diào)解不成的，作為民事案件處理。 十一、應訂未訂勞動合同的，終止勞動關系后如何支付經(jīng)濟補償？ 應當訂立書面勞動合同而未訂立的，用人單位依據(jù)《條例》第四十條規(guī)定終止勞動關系時，應按未訂立勞動合同的期間支付勞動者經(jīng)濟補償金。但符合《條例》第三十條、第三十三條規(guī)定情形的，可以不予支付。 十二、加發(fā)經(jīng)濟補償金和支付額外經(jīng)濟補償金的適用條件是什么？ 用人單位無任何理由扣發(fā)勞動者工資的，除應補發(fā)扣發(fā)工資外，還需加發(fā)相當于扣發(fā)工資25%的經(jīng)濟補償金。 用人單位因適用勞動合同、規(guī)章制度有誤而減少勞動者工資的，勞動者據(jù)此要求加發(fā)經(jīng)濟補償金的，不予支持。 用人單位解除勞動合同后故意不支付經(jīng)濟補償金的，除全額補發(fā)經(jīng)濟補償金外，還應向勞動者支付相當于補發(fā)額50%的額外經(jīng)濟補償金。 十三、用人單位主體變更的是否支付經(jīng)濟補償金？ 用人單位因主體發(fā)生變更、職工組織調(diào)動等情況，雖然辦理了招退工手續(xù)，但職工的工作年限由變更后的企業(yè)承繼或?qū)嶋H未造成失業(yè)的，職工據(jù)此要求企業(yè)支付經(jīng)濟補償金的，不予支持。 上海高院民事法律適用問答（2005年第3期） 問題一、在訴訟中，如何看待測謊結論的效力？ 答：測謊作為一種類似于鑒定結論的輔助證據(jù)手段，其本身并非絕對可靠的證據(jù)。因此，在具體的案件處理過程中，還要結合其他證據(jù)綜合判斷測謊結論是否成立。比如，根據(jù)一般的生活常識、當事人在法官面前陳述時體現(xiàn)出來的誠信程度等品格證據(jù)等等，都是可以結合起來綜合判斷以形成自由心證的依據(jù)。不過，對這種情況下形成的自由心證過程，應當在裁判文書中予以清晰闡明。 問題二、當事人一方拖欠對方******，加上遲延支付的利息總額為150萬，雙方就此150萬元重新約定了給付期限。現(xiàn)債務人再次遲延付款。如以該150萬元的欠款為基數(shù)，判決其支付遲延利息，是否屬于計算復息？ 答：不屬于。因為150萬元的數(shù)額是將其原來欠款及利息合并計算的結果，雙方對此數(shù)額達成協(xié)議后，債務人再次遲延付款，已經(jīng)不再是對原來欠款的遲延支付，而是對雙方重新確定的150萬元債權的遲延支付。因此，新的利息是針對后來遲延履行150萬元債權而產(chǎn)生的利息，二者針對的對象不同，是不同“時間”的“遲延”產(chǎn)生的不同后果，不能混淆。因此，這種情況下判決其支付利息，不存在構成復利的問題。 問題三、夫妻一方婚前患有精神病，但婚后依靠藥物維持，仍然可以保持正常精神狀態(tài)。現(xiàn)患精神疾病一方的母親主張宣告婚姻無效，可否支持？ 答：不可以。因為婚姻法規(guī)定婚姻無效情形是指婚前患有醫(yī)學上認為不應當結婚、婚后尚未治愈的情況。最高人民法院的司法解釋還規(guī)定，對于申請宣告婚姻無效時，法定的婚姻無效情形已經(jīng)不存在的，可以認定婚姻有效。依靠藥物治療就可以維持正常狀態(tài)的，說明導致婚姻無效的原因已經(jīng)不再存在，所以不能宣告其無效。 問題四、公房出售中個人以物業(yè)公司不出售為由，起訴物業(yè)公司的，如何處理？ 答：物業(yè)公司是否出售公房，公房出售的價格如何確定等等，都需要根據(jù)政府有關規(guī)定和政策來決定，雙方當事人并不具備自由決定的權利，不能簡單地把此類糾紛作為民事買賣關系來看待。因此，此類案件不應作為民事案件受理。 問題五、公房分戶糾紛是否作為民事案件受理？ 答：由于公房分戶的實質(zhì)內(nèi)容是重新指定一個新的承租人，而承租人的確定不是人民法院的職權范圍。高院民一庭已經(jīng)對指定承租人的問題有過專門意見。因此，對此類糾紛法院不應直接受理。 問題六、夫妻共同出資購房，但產(chǎn)權人只登記為未成年子女一人，則該房屋所有權人如何確定？ 答：物權公示原則是指物權的享有和變動需有可取信于社會公眾的外觀表現(xiàn)形式，通常不動產(chǎn)物權享有和變動的公示方式為登記。但不動產(chǎn)物權的登記應區(qū)分外部效力與內(nèi)部效力。對外效力是指基于物權公示公信原則，一旦不動產(chǎn)物權經(jīng)登記，善意第三人基于對登記的信賴與登記權利人發(fā)生的不動產(chǎn)交易行為受法律保護；對內(nèi)效力則應探究當事人的真實意思表示來確定真正權利人。 實踐中，夫妻雙方共同出資購買房屋后，出于各種因素的考慮，有時將房屋產(chǎn)權只登記為未成年子女一人。但這并不意味著該房屋的真實產(chǎn)權人即為該未成年子女，而應考量夫妻雙方在購買房屋時的真實意思。因此，除非有相反的證據(jù)，否則通常仍然將該房屋視為夫妻及未成年子女共有財產(chǎn)。但是，對于因房屋產(chǎn)生的債務，應由夫妻負責償還。 問題七、婚姻關系存續(xù)期間，夫妻雙方共同出資購房，產(chǎn)權人登記為夫妻及未成年子女三人。后又將該房出售，則所得售房款屬于夫妻共同財產(chǎn)還是家庭共同財產(chǎn)？ 答：夫妻雙方共同出資購房，產(chǎn)權人登記為夫妻及未成年子女三人，除非有相反的證據(jù)，否則該房屋視為三人共有財產(chǎn)。即使該共有房屋被出售，亦不能改變其共有的性質(zhì)。因此，所得售房款應保留未成年子女應享有的份額。 歡迎您下載我們的文檔，后面內(nèi)容直接刪除就行 資料可以編輯修改使用 資料可以編輯修改使用 致力于合同簡歷、論文寫作、PPT設計、計劃書、策劃案、學習課件、各類模板等方方面面， 打造全網(wǎng)一站式需求 Ppt課件制作設計，word文檔制作、圖文設計制作、發(fā)布廣告等， 秉著以優(yōu)質(zhì)的服務對待每一位客戶，做到讓客戶滿意！ 感謝您下載我們文檔 10 .