2020年國家開放電大法學(xué)本科《國際私法》期末考試試題五及答案

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1、2020年國家開放電大法學(xué)本科《國際私法》期末考試試題五及答案 一、單項選擇題 1.國際私法淵源的最早表現(xiàn)形式是(C)。 A.國際條約 B.國際慣例 C.國內(nèi)立法 D.國內(nèi)判例 2.2010年我國臺灣《涉外民事法律適用法》第29條規(guī)定：“依本法適用當(dāng)事人本國法時，如依其本國法就該法律關(guān)系須依其他法律而定者，應(yīng)適用該其他法律；依該其他法律更應(yīng)適用其他法律者亦同。但依該其他法律，應(yīng)適用臺灣法律者，適用臺灣法律?！边@說明以下哪種說法是正確的？(D) A.臺灣不承認(rèn)反致 B.臺灣不承認(rèn)反致，也不承認(rèn)轉(zhuǎn)致 C.臺灣承認(rèn)反致，不承認(rèn)轉(zhuǎn)致 D.臺灣承認(rèn)反致，也承認(rèn)轉(zhuǎn)致和間接反致 3.

2、海牙《關(guān)于離婚與別居的法律沖突和管轄權(quán)沖突公約>第2條規(guī)定：“離婚之請求，若非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者，不得為之?！边@是(C)。 A.單邊沖突規(guī)范 B.雙邊沖突規(guī)范 C.重疊適用的沖突規(guī)范 D.選擇適用的沖突規(guī)范 4.一個人在國內(nèi)有住所，在國外也有住所，其住所的確定方法是(A)。 A.以其內(nèi)國的住所為住所 B.以當(dāng)事人選擇的住所為住所 C.以最后取得的住所為住所 D.依最密切聯(lián)系的原則確定住所 5.根據(jù)我國法律，涉外監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更和終止，適用(D)。 A.監(jiān)護(hù)人的本國法律 B.被監(jiān)護(hù)人的本國法律 C.與監(jiān)護(hù)人有最密切聯(lián)系的國家 D.一方當(dāng)事人經(jīng)常居

3、所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律 6.《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》采用何種涉外繼承法律適用原則？(C) A.區(qū)別制 B.分割制 C.同一制 D.共同制 7.美國商人史蒂夫和英國商人俄勒爾在上海簽訂合同買賣中國絨毛玩具，二人在合同中約定合同糾紛在日本東京依日本法仲裁。后果有糾紛，適用(D)。 A.中國法律 B.美國法律 C.英國法律 D.日本法律 8.船舶和飛機(jī)在運輸過程中產(chǎn)生的問題，一般都采用(B)。 A.目的地法 B.國旗國法 C.法院地法 D.出發(fā)地法 9.《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定馳名商標(biāo)(D)。 A.非經(jīng)法定程序不受保護(hù) B.國

4、家之間簽訂協(xié)議后給予保護(hù) C.所有人申請保護(hù)后給予保護(hù) D.自動獲得保護(hù) 10.外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決，需要中華人民共和國承認(rèn)執(zhí)行的，當(dāng)事人可以直接向中華人民共和國有管轄權(quán)的哪一級法院申請？(C) A.最高人民法院 B.高級人民法院 C.中級人民法院 D.基層人民法院 二、多項選擇題 11.屬人法是以當(dāng)事人的國籍、住所或居所為連結(jié)點的系屬公式，主要解決哪些方面的法律沖突？(CD) A.物權(quán)方面的 B.行為地方面的 C.人的能力、身份、家庭財產(chǎn)方面的 D.財產(chǎn)繼承方面的 12.識別可以基于以下哪些原因產(chǎn)生？(ABC) A.有關(guān)國家的法律對同一事實情況賦予了

5、不同的性質(zhì) B.有關(guān)國家的法律對同一事實情況劃歸不同的法律范疇 C.與案件有關(guān)國家之間，一國法律上的概念是另一國家法律上所沒有的 D.受案法院法官對同一事實情況依與案件有關(guān)國家的法律作出了不同的解釋 13.國際私法中的哪些制度是19世紀(jì)在法國的司法審判實踐中首先得到應(yīng)用的？(BC) A.公共秩序保留 B.反致 C.法律規(guī)避 D.外國法的查明 14.在涉外物權(quán)的法律適用中，物之所在地法原則不適用于(ABCD)。 A.船舶物權(quán) B.飛機(jī)物權(quán) C.在途貨物物權(quán) D.外國國家財產(chǎn)物權(quán) 15.對知識產(chǎn)權(quán)的法律適用，各國作了不同的規(guī)定。知識產(chǎn)權(quán)法律沖突可以(ABCD)。 A.

6、適用知識產(chǎn)權(quán)原始國法律 B.適用被請求保護(hù)國法律 C.適用行為地法律 D.根據(jù)具體情況分別適用上述A、B、C 三、名詞解釋 16.公共秩序保留：是指本國法院在審理涉外民事案件時，根據(jù)本國的沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用外國法為準(zhǔn)據(jù)法，而外國法的適用與本國的公共秩序相抵觸，在這種情況下可以公共秩序保留為由排除外國法的適用。 17.領(lǐng)事婚姻：是指在駐在國認(rèn)可的前提下，一個國家允許僑居國外的本國公民到本國在駐在國的外交機(jī)關(guān)或領(lǐng)事機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚手續(xù)或舉行結(jié)婚儀式的制度。 18.仲裁協(xié)議：是指雙方當(dāng)事人同意把他們之間將來可能發(fā)生的或已經(jīng)發(fā)生的爭議交付仲裁的書面協(xié)議。 四、簡述題 19.我國區(qū)際法律

7、沖突的法律特征。 答：(1)我國的區(qū)際法律沖突既包括不同社會制度之間的法律沖突，也包括相同社會制度之間的法律沖突。 (2)我國的區(qū)際法律沖突表現(xiàn)為三大法系之間的法律沖突。大陸屬中華法系，香港屬英美 法系，澳門、臺灣屬大陸法系。 (3)我國的區(qū)際法律沖突還表現(xiàn)為XX政府締結(jié)或加入的國際條約的效力范圍問題。 (4)我國的區(qū)際法律所體現(xiàn)的各法域的權(quán)利使單一制的中國帶有某些復(fù)合制的特征。 (5)我國區(qū)際法律沖突是世界上最復(fù)雜的區(qū)際法律沖突，待大陸與臺灣統(tǒng)一后，我國將形成一國兩制三法系四法域的局面。 20.簡述我國關(guān)于拒絕承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的條件的規(guī)定。 答：除我國《民事訴訟法》第2

8、68條規(guī)定外，我國與外國簽訂的司法協(xié)助條約也就拒絕承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決的條件作了規(guī)定，這些條件是： (1)依被請求國法律，裁決是由無管轄權(quán)的法院作出的； (2)依請求國法律，裁決尚未生效，不能執(zhí)行； (3)敗訴一方當(dāng)事人未經(jīng)合法傳喚因而沒有出庭參加訴訟，或當(dāng)事人在缺乏訴訟行為能力時被剝奪了應(yīng)有的代理或答辯的可能性； (4)被請求國法院對于同一當(dāng)事人之間就同一訴訟標(biāo)的案件已作出了發(fā)生法律效力的裁決； (5)判決的承認(rèn)與執(zhí)行有損被請求國國家主權(quán)、安全或公共秩序。 五、論述題 21.論最密切聯(lián)系原則。 答：最密切聯(lián)系原則是應(yīng)用于合同、侵權(quán)等領(lǐng)域的一種法律適用原則，其含義是指，某一涉

9、外民事關(guān)系，在當(dāng)事人沒有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無效的情況下，法院在與該法律關(guān)系有聯(lián)系的國家中，選擇一個與該法律關(guān)系本質(zhì)上有重大聯(lián)系，利害關(guān)系最為密切韻國家的法律予以適用。 它完全拋棄了傳統(tǒng)客觀論的機(jī)械作法，其客觀標(biāo)志不是一個，而是兩個或多個，在諸多的客觀標(biāo)志（連接因素）中，由法院根據(jù)案件情況，在進(jìn)行綜合分析的基礎(chǔ)上，找出一個“重心”，即與該合同交易有最密切聯(lián)系的客觀標(biāo)志，然后根據(jù)該標(biāo)志的指引，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。 最密切聯(lián)系原則具有以下帶有普遍性的特征： (1)它是一種新的法律選擇方法。最密切聯(lián)系原則是根據(jù)具體案件的特定事實去靈活尋找所應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，從而改變了傳統(tǒng)沖突法

10、中連接因素的單一性，使與案件有關(guān)聯(lián)的各種因素都得以考慮，從而加強(qiáng)了案件處理的科學(xué)性。 (2)它的核心是通過對合同以及與合同有關(guān)的各要素進(jìn)行綜合分析來尋找與合同最密切聯(lián)系的法律，其方法十分靈活。在具體運用中，主要采取兩種方式：一是允許根據(jù)涉外合同所涉及的不同性質(zhì)的問題，就合同的不同方面，分別適用不同國家的法律；二是對與案件相關(guān)聯(lián)的各種有關(guān)事實和因素進(jìn)行綜合考察。 (3)它給予了法官以較大的自由裁量權(quán)。最密切聯(lián)系原則主張由法官根據(jù)具體情況自由裁量與案件有最密切聯(lián)系的法律予以適用，加之該原則沒有確切、限定的內(nèi)容，這就給法官自由裁量提供了極大的空間。法官據(jù)此可排除適用會給合同關(guān)系帶來不利的法律，選

11、擇更有利的法律，實現(xiàn)法律選擇的公正與靈活。但也可能被法官濫用而破壞它的正確性。 六、案例題 22.上海某大學(xué)教師李某，2008年辭職到美國留學(xué)。2011年完成學(xué)業(yè)，即將回國?；貒跋?，李某在芝加哥上班途中，被疾駛的小汽車撞倒，經(jīng)搶救無效死亡。。李某的妻子王某以全權(quán)代理人的身份在李某大哥的陪同下到美國料理后事。經(jīng)協(xié)商，美國方面賠償200多萬美元。為遺產(chǎn)分配一事，王某與李某的家人發(fā)生爭執(zhí)，協(xié)商未果。李某的家人以王某及王某6歲的女兒為被告，訴至法院。 問：本案應(yīng)以何國法律為準(zhǔn)據(jù)法？為什么？ 答：本案應(yīng)以美國法律為準(zhǔn)據(jù)法。 本案被繼承人死亡時未留有遺囑，故屬于法定繼承的法律適用問題?！吨腥A人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第31條規(guī)定：“法定繼承，適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律，但不動產(chǎn)法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律。” 本案中的200萬元賠償款屬于動產(chǎn)，故應(yīng)當(dāng)適用美國法律。