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1、,上市公司股東大會的缺陷,---------召集制度上的缺陷,XX班 于鑫淼,股東對公司所享有的權(quán)利集中體現(xiàn)在股東大會上，及時、有效地參加股東大會是股東的必然要求。如何確保股東在股東大會召開前的合理時間內(nèi)得到股東大的召集通知， 正是召集制度的意義之所在。 股東大會作為股份公司的權(quán)力機構(gòu)，通常要對涉及公司重大利益的事項進行決議，如果不及時召集股東大會，這些事項便可能被擱置，造成時機延誤，公司的正常運行因此會受到嚴重影響。而且，召集制度使股東大會得以啟動，召集程序的合法與否直接關(guān)系到股東大會的正常召開及決議的效力。 但是國內(nèi)上市公司在股東大會的召集制度制度上都存在很多問題，我今天主要講講我所了
2、解到的股東大會在召集制度上的缺陷。,,上市公司股東大會召集制度存在的主要缺陷,1上市公司股東大會召集原則上的缺陷. 2上市公司股東大會召集條件上 的缺陷 3上市公司股東大會召集程序上的缺陷,,1上市公司股東大會召集原則上的缺陷,上市公司股東大會召集原則主要體現(xiàn)為董事會召集原則和召集人正當行使召集權(quán)原則。這兩項原則在我國上市公司具體實施過程中，都出現(xiàn)了一些問題，兩項基本原則均不同程度地受到了有悖于初衷的歪曲。,二是 董事會無法正常履行召集職責的情況下無人召集股東大會。在蘭州黃河（000929）董事會分裂案1中，公司董事會雖然存在，但卻無法正常運作。公司同時召開的兩場董事會會議足以證明公司股東大會
3、召集人董事會出現(xiàn)了嚴重的分裂， 召集人已經(jīng)無法正常履行召集人的職責。后來，公司部分股東和監(jiān)事會聯(lián)合召集了臨時股東大會， 罷免了舊的董事會，并選舉產(chǎn)生了新的董事會。 但現(xiàn)行法律法規(guī)也未規(guī)定公司股東和監(jiān)事會可以聯(lián)合召集股東大會，這樣就產(chǎn)生了這種召集股東大會的情形是否合法的疑問。,（1）股東大會“由董事會召集”原則異化為“董事會單一召集”原則 。 這樣一來，在股東大會的召集上就出現(xiàn)了以下問題：一是在董事會暫時缺位的情況下無人召集股東大會?！靶露季频辏?00033）第四屆董事會依法不能成立事件”經(jīng)常作為召集人缺位的典型案例被廣泛引用。在該案例中，公司第三屆董事會屆滿并成立了第四屆董事會，而法院卻判決第
4、四屆董事會不能成立。在法院判決生效后，作為公司股東大會唯一召集人的公司董事會不存在。在這種情況下，公司又必須召開股東大會選舉產(chǎn)生董事會，股東大會由誰召集呢？雖然后來，公司監(jiān)事會為維持正常的日常經(jīng)營，保障上市公司治理結(jié)構(gòu)的完整，自愿履行公司的信息披露義務，充當召集人召集的 臨時股東大會，選舉了新的第四屆董事會。這一實踐與“監(jiān)事會無權(quán)直接召集股東大會”的法律規(guī)定顯然存在沖突。,（2）召集人正當行使召集權(quán)原則異化為對召集權(quán)的濫用 對不同的召集人而言，召集權(quán)具有不同的意義。董事會的召集權(quán)更多地體現(xiàn)為一種職責和義務。在法定或章程規(guī)定的一定條件發(fā)生時，董事會有義務召集股東大會，即在上一個年度結(jié)束后 6
5、 個月內(nèi)必須履行召集股東大會的職責，否則就應承受一定的法律責任。而對于董事會以外的其他召集人來說，召集權(quán)則是一種權(quán)利。因此，正當行使召集權(quán)原則上必須為召集人所遵守。由于股東大會與董事會存在相互制衡的關(guān)系，后者要對前者負責，因此，在有些時候，尤其是由于自身因素導致公司出現(xiàn)不利狀況時，董事會或其他召集人很有可能會故意拖延，甚至不進行股東大會的召集，或者在股東大會的召集過程中濫用召集權(quán)。對不同的召集人而言，召集權(quán)具有不同的意義。董事會的召集權(quán)更多地體現(xiàn)為一種職責和義務。在法定或章程規(guī)定的一定條件發(fā)生時，董事會有義務召集股東大會，即在上一個年度結(jié)束后 6 個月內(nèi)必須履行召集股東大會的職責，否則就應承受
6、一定的法律責任。而對于董事會以外的其他召集人來說，召集權(quán)則是一種權(quán)利。因此，正當行使召集權(quán)原則上必須為召集人所遵守。由于股東大會與董事會存在相互制衡的關(guān)系，后者要對前者負責，因此，在有些時候，尤其是由于自身因素導致公司出現(xiàn)不利狀況時，董事會或其他召集人很有可能會故意拖延，甚至不進行股東大會的召集，或者在股東大會的召集過程中濫用召集權(quán)。,,2上市公司股東大會召集條件上的缺陷,股東大會通常分為年度股東大會和臨時股東大會， 這兩種股東大會的召集條件有所不同。股東大會應當每年召開一次年會已經(jīng)成為法律的強制，所以法律一般不對年度股東大會的召集條件做出具體規(guī)定。 如果公司董事會未在法定期限內(nèi)召集，則公司監(jiān)
7、事會、獨立董事或滿足一定提議條件的股東均有權(quán)提請董事會召集。,而臨時股東大會則通常是由于發(fā)生了涉及公司及股東利益的重大事項， 無法等到股東大會年會召開而臨時召集的股東會議。關(guān)于臨時股東大會的召集條件，國外大致有三種立法體例： 一是列舉式的召集條件， 即將召集條件一一列舉出來試圖把各種召集條件都在法律中作出明確規(guī)定。二是抽象式的召集條件，即具體列舉召集條件，而將決定權(quán)交由召集權(quán)人根據(jù)需要確定，德國、日本等國家的法律采取的是該種立法例。三是結(jié)合式的召集條件，即在規(guī)定抽象的召集條件之后，對法律認為重要的事項進行列舉，如英國公司法在規(guī)定臨時股東會的召集條件時，采取的就是結(jié)合式的辦法。目前我國公司法關(guān)于
8、股東大會的召集條件，既非純列舉式，也非真正的結(jié)合式，至多只能稱之為接近結(jié)合式。因為 公司法 第 104 條僅規(guī)定董事會、 監(jiān)事會認為必要時可以召集臨時股東大會，而并未有一個兜底條款將需要召集股東大會其它形式抽象出來。,,3上市公司股東大會召集程序上的缺陷,在國內(nèi)上市公司的實踐中，既有因現(xiàn)行法規(guī)不完善所導致的制度缺陷， 也有上市公司在對相關(guān)法律法規(guī)執(zhí)行上的不規(guī)范導致的實際問題。具體而言，主要有以下幾個方面。,（1）提議股東行使召集權(quán)缺乏具體的操作程序 我國公司法規(guī)定，一旦公司出現(xiàn)了某種法定狀況，例如董事會不足規(guī)定的董事人數(shù)、公司未彌補的虧損達股本總額的 1/3，臨時股東大會的召集便被提上了議程。
9、對于持有公司股份 10 %以上的股東請求召開臨時股東大會的規(guī)定，在一定程度上保護了中小股東的權(quán)益。但由于缺乏具體的操作程序，這種利益保護機制難以起到應有的作用。法律只規(guī)定了董事會具有召集股東大會的權(quán)利，并沒有規(guī)定董事會的召集義務，也沒有認可股東自行召集臨時股東大會的權(quán)利。如果董事會利用召集權(quán)而不召開股東大會，就將使少數(shù)股東處于束手無策的境地。這是我國公司法在股東大會召集程序規(guī)范方面的不足之一。,（2）召集通知的具體方式規(guī)定不夠具體化 召集通知作為傳達召開股東大會的信息并使全體股東知曉的公司文件， 必須在法定時限內(nèi)以某種法規(guī)或章程認可的形式予以送達或公示。否則，召集通知本身的缺陷，將導致召集條件
10、程序上的不合法，從而引致股東大會決議出現(xiàn)程序性瑕疵。,因此各國對于股東大會的召集通知的方式和期限都有具體的規(guī)定。但我國公司法的規(guī)定則不十分具體，只在第 105 條做了概括性規(guī)定， “召開股東大會，應當將會議審議的事項于會議召開 30 日前通知各股東” ， “發(fā)行無記名股票的， 應當于會議召開 45 日以前就有關(guān)事項作出公告” 。 與國外相關(guān)立法例相比較，這些現(xiàn)行的規(guī)定存在著明顯的缺陷：,1.召集通知送達和公示的要求規(guī)定不具體，在執(zhí)行中給董事會留下了很大的自由空間； 2.通知對象不明確，立法既未對有表決權(quán)和無表決權(quán)的股東進行區(qū)分，也未將監(jiān)事會成員列為通知對象，有可能使監(jiān)事會借助股東大會行使監(jiān)督
11、權(quán)的機會喪失； 3.對會議召集地點規(guī)定不明確，為部分上市公司董事會把股東大會放在公司住所地之外提供了方便，不利于降低會議成本和加強股東大會對董事會、監(jiān)事會的監(jiān)督； 4.召集通知的具體內(nèi)容不明確，只是籠統(tǒng)地規(guī)定將會議審議事項通知給各股東，如果董事會對相關(guān)決議事項不作明確宣示，將侵害股東的知情權(quán)。,,（3）股權(quán)登記日的現(xiàn)行規(guī)定使召集程序的合理性受到質(zhì)疑,股權(quán)登記日是證明股東身份的重要日期。 但目前上市公司召開股東大會的股權(quán)登記日與會議召開日不一致，股權(quán)登記日在先，會議召開日在后，股權(quán)登記日與會議召開日相差甚遠。如鄂武商 2003 年年度股東大會登記日與會議召開日相差 11 天，國電長源 2004 年第二次臨時股東大會的召開日與登記日相差 24 天。這樣就可能出現(xiàn)參加股東大會的登記股東實際上在會議召開日已經(jīng)不是公司股東的情形。因此，股權(quán)登記日的確定應遵循登記日的股東與會議召開日的股東一致原則，即以會議召開前一交易日為股權(quán)登記日。此外，提議股東持有的股份應在提議日至股東大會會議結(jié)束之日間禁止轉(zhuǎn)讓。,
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