精編國家開放大學(xué)電大本科《國際私法》2024期末試題及答案(試卷號:1020)

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1、國家開放大學(xué)電大本科《國際私法》2024期末試題及答案(試卷號:1020) 國家開放大學(xué)電大本科《國際私法》2024期末試題及答案(試卷號:1020)一、單項選擇題(每題2分,共20分,每題只有一項答案正確,請將正確答案的序號填在括號內(nèi)) 1.法律的域內(nèi)效力也稱為( )。 A.域外效力 B.屬地效力 C.屬人效力 D.境外效力 2.在“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,法律另有規(guī)定的除外”這條規(guī)范中,“系屬”部分是( )。 A.涉外合同 B.涉外合同當(dāng)事人 C.當(dāng)事人選擇的法

2、律 D.處理合同爭議所適用的法律 3. 2010年《涉外民事關(guān)系法律適用法》在總則第4條規(guī)定,“中華人民共和國法律對涉外民事關(guān)系有強制性規(guī)定的,直接適用該強制性規(guī)定,”該規(guī)定將( )理論提升為法律制度。 A.直接適用的法 B.反致 C.法律規(guī)避 D.公共秩序保留 4。在物權(quán)關(guān)系上,主張動產(chǎn)和不動產(chǎn)一律適用物之所在地法始于( )。 A.13世紀 B.17世紀 C.18世紀 D.19世紀 5.提出動產(chǎn)三分說的學(xué)者是( )。 A.巴托魯斯

3、B.薩維尼 C.戴西 D.庫克 6.確定合同準據(jù)法最基本的學(xué)說是( )。 A.意思自治說 B.客觀標志說 C.最密切聯(lián)系說 D.特征性履行說 7.我國加入的國際鐵路貨物運輸公約是( )。 A.《瓜達拉哈拉公約》 B.《海牙議定書》 C.《關(guān)于鐵路貨物運輸?shù)膰H公約》 D.《國際鐵路貨物聯(lián)運協(xié)定》 8.在我國,侵權(quán)行為事實地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地不一致時,由( )確定侵權(quán)行為地。 A.當(dāng)事人 B.人民法院 C.致害人 D.受害人

4、 9.《專利合作條約》規(guī)定專利申請案實行“早期公布”的辦法,在申請人提交申請案( )內(nèi)予以公布。 A.3個月 B.6個月 C.12個月 D.18個月 10.涉外民事糾紛中,當(dāng)事人可以( )改變我國法院專屬管轄。 A.書面協(xié)議選擇他國法院 B.書面協(xié)議選擇我國其他法院 C.口頭協(xié)議選擇我國其他法院 D.協(xié)議選擇仲裁裁決 二、多項選擇題(每題3分,共15分,每題至少有一項答案正確,多選或少選均不得分)11.下列選項中屬于最常見和常用的系屬公式是( )。 A.屬

5、人法 B.物之所在地法 C.行為地法 D.法院地法 12.運送中的物品處于變換所在地的狀態(tài)之中,所以不適用物之所在地法,可以適用( ) A.發(fā)運地法律 B.送達地法律 C.所有人屬人法 D.轉(zhuǎn)讓合同的準據(jù)法 13.甲國人特里長期居于乙國,丙國人王某長期居于中國,兩人在北京經(jīng)營相互競爭的同種產(chǎn)品。特里不時在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布不利于王某的消息,王某在中國法院起訴特里侵犯其名譽權(quán)、肖像權(quán)和姓名權(quán)。關(guān)于該案的法律適用,根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定,下列哪些選項是錯誤的? ( ) A.名譽權(quán)的內(nèi)容應(yīng)適用中國法律,因為權(quán)利人的經(jīng)常居住地

6、在中國 B.肖像權(quán)的侵害適用甲國法律,因為侵權(quán)人是甲國人 C.姓名權(quán)的侵害適用乙國法律,因為侵權(quán)人的經(jīng)常居所地在乙國 D.網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)應(yīng)當(dāng)適用丙國法律,因為被侵權(quán)人是丙國人 14.意思自治原則可以適用于( )。 A.合同關(guān)系 B.夫妻財產(chǎn)關(guān)系 C.繼承關(guān)系 D.物權(quán)關(guān)系 15.我國加入《關(guān)于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約》時提出聲明,反 對采用( )方式在我國境內(nèi)送達法律文書。 A.中央機關(guān)送達 B.郵寄送達 C.司法官員直接送達 D.案件關(guān)

7、系人直接送達 三、名詞解釋(每題5分,共15分)16.連接點:又稱連接因素,是指把特定的民事關(guān)系與某國法律連接起來的一種事實因素。 17.法定繼承的區(qū)別制:區(qū)別制也稱分割制,是指在涉外繼承中,將被繼承人的遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn),分別適用不同的法律,動產(chǎn)適用被繼承人的屬人法,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法。 18.仲裁條款的獨立性:是指當(dāng)國際商事合同無效或失效時,作為合同中的仲裁條款應(yīng)獨立于該合同而繼續(xù)有效。 四、筒述題(每題10分.共20分)19.簡述準據(jù)法的法律特征。 答:準據(jù)法具有以下兩個法律特征: (1)準據(jù)法必須是經(jīng)過沖突規(guī)范援引才能適用

8、于涉外民事關(guān)系的法律,未經(jīng)沖突規(guī)范的援引就能適用于涉外民事關(guān)系的法律不能稱之為準據(jù)法。(3分) 準據(jù)法是經(jīng)過沖突規(guī)范援引的實體法,它可以是國內(nèi)實體法,包括本國實體法和外國實體法,也可以是統(tǒng)一實體法,包括國際條約和國際慣例。(2分) (2)準據(jù)法是能確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律。(2分) 一國法院審理涉外民事案件時,根據(jù)沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用某一外國法律。如果法院沒有適用該國的實體法而是適用了該國的沖突法,則被適用了的法律就不能被看作是準據(jù)法。(3分)20.簡述國籍沖突的解決。 答:國籍沖突可分為國籍的積極沖突和國籍的消極沖突,這兩種沖突的解決方法是不同的,現(xiàn)分述如下:

9、 (1)國籍積極沖突的解決 當(dāng)事人具有兩個或兩個以上的國籍,其中一個是內(nèi)國國籍,國際上通行的作法是內(nèi)國國籍優(yōu)先。(3分)當(dāng)事人具有的兩個或兩個以上國籍都是外國國籍,其解決的方法為:以當(dāng)事人最后取得的國籍為其國籍;以當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地國家的國籍或以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系國家的國籍為其國籍;由法院從當(dāng)事人兩個或兩個以上的國籍中確定一個國籍為當(dāng)事人的國籍。(3分) (2)國籍消極沖突的解決 國籍消極沖突的解決方法主要有:以當(dāng)事人住所所在地國家的國籍為其國籍。如無住所或住所不能確定,則以居所所在地國家的國籍為其國籍;由法院來確定當(dāng)事人的國籍;以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系

10、的國家的國籍為當(dāng)事人的國籍。(4分)五、論述題(共15分)21.論最密切聯(lián)系原則。 答:最密切聯(lián)系原則是應(yīng)用于合同、侵權(quán)等領(lǐng)域的一種法律適用原則,其含義是指,某一涉外民事關(guān)系,在當(dāng)事人沒有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無效的情況下,法院在與該法律關(guān)系有聯(lián)系的國家中,選擇一個與該法律關(guān)系本質(zhì)上有重大聯(lián)系,利害關(guān)系最為密切的國家的法律予以適用。(3分)它完全拋棄了傳統(tǒng)客觀論的機械作法,其客觀標志不是一個,而是兩個或多個,在諸多的客觀標志(連接因素)中,由法院根據(jù)案件情況,在進行綜合分析的基礎(chǔ)上,找出一個“重心”,即與該合同交易有最密切聯(lián)系的客觀標志,然后根據(jù)該標志的指引,適用與合同有最密切聯(lián)系

11、的國家的法律。(3分) 最密切聯(lián)系原則具有以下帶有普遍性的特征: (1)它是一種新的法律選擇方法。最密切聯(lián)系原則是根據(jù)具體案件的特定事實去靈活尋 找所應(yīng)適用的準據(jù)法,從而改變了傳統(tǒng)沖突法中連接因素的單一性,使與案件有關(guān)聯(lián)的各種因 素都得以考慮,從而加強了案件處理的科學(xué)性。(3分) (2)它的核心是通過對合同以及與合同有關(guān)的各要素進行綜合分析來尋找與合同最密切聯(lián)系的法律,其方法十分靈活。在具體運用中,主要采取兩種方式:一是允許根據(jù)涉外合同所涉及的不同性質(zhì)的問題,就合同的不同方面,分別適用不同國家的法律;二是對與案件相關(guān)聯(lián)的各種有關(guān)事實和因素進行綜合考察。(3分) (3)它

12、給予了法官以較大的自由裁量權(quán)。最密切聯(lián)系原則主張由法官根據(jù)具體情況自由裁量與案件有最密切聯(lián)系的法律予以適用,加之該原則沒有確切、限定的內(nèi)容,這就給法官自由裁量提供了極大的空間。法官據(jù)此可排除適用會給合同關(guān)系帶來不利的法律,選擇更有利的法律,實現(xiàn)法律選擇的公正與靈活。但也可能被法官濫用而破壞它的正確性。(3分)六、案例題(共15分) 22.澳大利亞公民方某于2011年8月底來中國廣東觀光旅游,在此期間與原告中國公民柳某相識并建立了戀愛關(guān)系。方某在廣東觀光兩、三天后便返回了澳大利亞。2011年10月17日,方某再次來到廣東,與柳某相處一個星期后,便于同月25日在廣州市民政局辦理了結(jié)婚登記手續(xù)

13、。由于雙方婚前相處的時間短,彼此了解不夠,且婚后柳某拒絕與方某同居,雙方無法建立起夫妻感情,雙方互相埋怨。2012年8月2日,柳某以雙方婚前了解不夠,感情基礎(chǔ)差,婚后無法建立起感情,夫妻關(guān)系無法維持為理由,向廣州市白云區(qū)人民法院起訴,要求與方某離婚。方某在答辯中也認為雙方大妻關(guān)系確難以維持,表示同意離婚,但要求將婚后所購的錄像機一部歸其所有。柳某對此表示同意。 問:(1)對于本案,受理法院有無管轄權(quán)? (2)如受理法院有管轄權(quán),本案應(yīng)適用何國法律審理? 答:(1)中國公民對不在中國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起離婚之訴,屬于有關(guān)身份關(guān)系的訴訟,依照《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定,該訴訟由原告住所地或經(jīng)常居住地的人民法院管轄。因此,對于本案,廣州市白云區(qū)人民法院有管轄權(quán)。(7分) (2)應(yīng)適用中國法律?!吨腥A人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第26條規(guī)定,“協(xié)議離婚,當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。當(dāng)事人沒有選擇的,適用共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的,適用共同國籍國法律;沒有共同國籍的,適用辦理離婚手續(xù)機構(gòu)所在地法律”;該法第27條規(guī)定,“訴訟離婚,適用法院地法律”。(8分)

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