國開(XX電大)法學(xué)本科《國際私法》期末考試試題及答案供借鑒

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1、國開(XX電大)法學(xué)本科《國際私法》期末考試試題及答案供借鑒   說明:試卷號(hào)碼:1020;   適用專業(yè)及層次:法學(xué)本科;   考試形式及比例:形考(30%、紙考)、終考(70%、紙考)。   一、單項(xiàng)選擇題   1.法律的域內(nèi)效力也稱為(B)。   A.域外效力?   B.屬地效力   C.屬人效力?   D.境外效力   2.在“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律,法律另有規(guī)定的除外”這條規(guī)范中,“系屬”部分是(C)。   A.涉外合同   B.涉外合同的當(dāng)事人   C.當(dāng)事人選擇的法律  

2、 D.處理合同爭(zhēng)議所適用的法律   3.2010年《法律適用法》在總則第4條規(guī)定,“中華人民共和國法律對(duì)涉外民事關(guān)系有強(qiáng)制性規(guī)定的,直接適用該強(qiáng)制性規(guī)定,”該規(guī)定將(A)理論提升為法律制度。   A.直接適用的法B.反致   C.法律規(guī)避D.公共秩序保留   4.在物權(quán)關(guān)系上,主張動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)一律適用物之所在地法始于(D)。   A.13世紀(jì)B.17世紀(jì)   C.18世紀(jì)D.19世紀(jì)   5.提出動(dòng)產(chǎn)三分說的學(xué)者是(B)。   A.巴托魯斯B.薩維尼   C.戴西D.庫克   6.確定合同準(zhǔn)據(jù)法最基本的學(xué)說是(A)。   A.意

3、思自治說   B.客觀標(biāo)志說   C.最密切聯(lián)系說D.特征性履行說   7.我國加入的國際鐵路貨物運(yùn)輸公約是(D)。   A.《瓜達(dá)拉哈拉公約》   B.《海牙議定書》   C.《關(guān)于鐵路貨物運(yùn)輸?shù)膰H公約》   D.《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》   8.在我國,侵權(quán)行為事實(shí)地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地不一致時(shí),由(B)確定侵權(quán)行為地。   A.當(dāng)事人B.人民法院   C.致害人D.受害人   9.《專利合作條約》規(guī)定專利申請(qǐng)案實(shí)行“早期公布”的辦法,在申請(qǐng)人提交申請(qǐng)案(D)內(nèi)予以公布。   A.3個(gè)月   B.6個(gè)月   

4、C.12個(gè)月D.18個(gè)月   10.涉外民事糾紛中,當(dāng)事人可以(D)改變我國法院專屬管轄。   A.書面協(xié)議選擇他國法院   B.書面協(xié)議選擇我國其他法院   C.口頭協(xié)議選擇我國其他法院   D.協(xié)議選擇仲裁裁決   二、多項(xiàng)選擇題   11.下列選項(xiàng)中屬于最常見和常用的系屬公式有(全選)。   A.屬人法   B.物之所在地法   C.行為地法D.法院地法   12.運(yùn)送中的物品處于變換所在地的狀態(tài)之中,所以不適用物之所在地法,可以適用(AB)。   A.發(fā)運(yùn)地法律   B.送達(dá)地法律   C.所有人屬人法

5、D.轉(zhuǎn)讓合同的準(zhǔn)據(jù)法   13.甲國人特里長期居于乙國,丙國人王某長期居于中國,兩人在北京經(jīng)營具有競(jìng)爭(zhēng)性的同種產(chǎn)品。特里不時(shí)在互聯(lián)網(wǎng)上指名道姓發(fā)布不利于王某的信息,并附有王某的肖像,王某在中國法院起訴特里侵犯其名譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)和姓名權(quán)。關(guān)于該案的法律適用,根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定,下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?(BCD)   A.名譽(yù)權(quán)的內(nèi)容應(yīng)適用中國法律,因?yàn)闄?quán)利人的經(jīng)常居住地在中國   B.肖像權(quán)的侵害適用甲國法律,因?yàn)榍謾?quán)人是甲國人   C.姓名權(quán)的侵害適用乙國法律,因?yàn)榍謾?quán)人的經(jīng)常居所地在乙國   D.網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)應(yīng)當(dāng)適用丙國法律,因?yàn)楸磺謾?quán)人是丙國人   14.意思

6、自治原則可以適用于(全選)。   A.合同關(guān)系B.夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系   C.繼承關(guān)系D.物權(quán)關(guān)系   15.我國加入《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約》時(shí)提出聲明,反對(duì)采用(BCD)方式在我國境內(nèi)送達(dá)法律文書。   A.XX機(jī)關(guān)送達(dá)B.郵寄送達(dá)   C.司法官員直接送達(dá)D.案件關(guān)系人直接送達(dá)   三、名詞解釋   16.連接點(diǎn):又稱連接因素,是指把特定的民事關(guān)系與某國法律連接起來的一種事實(shí)因素。   17.法定繼承的區(qū)別制:也稱分割制,即主張?jiān)谏嫱饫^承案件中,將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn),分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法,動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人的屬人

7、法,不動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法。   18.仲裁條款的獨(dú)立性:是指當(dāng)國際商事合同無效或失效時(shí),作為合同中的仲裁條款應(yīng)獨(dú)立于該合同而繼續(xù)有效。   四、簡(jiǎn)述題   19.簡(jiǎn)述準(zhǔn)據(jù)法的法律特征。   答:準(zhǔn)據(jù)法具有以下兩個(gè)法律特征:   (1)準(zhǔn)據(jù)法必須是經(jīng)過沖突規(guī)范援引才能適用于涉外民事關(guān)系的法律,未經(jīng)沖突規(guī)范的援引就能適用于涉外民事關(guān)系的法律不能稱之為準(zhǔn)據(jù)法。   準(zhǔn)據(jù)法是經(jīng)過沖突規(guī)范援引的實(shí)體法,它可以是國內(nèi)實(shí)體法,包括本國實(shí)體法和外國實(shí)體法,也可以是統(tǒng)一實(shí)體法,包括國際條約和國際慣例。   (2)準(zhǔn)據(jù)法是能確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律。   一國法院

8、審理涉外民事案件時(shí),根據(jù)沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用某一外國法律。如果法院沒有適用該國的實(shí)體法而是適用了該國的沖突法,則被適用了的法律就不能被看作是準(zhǔn)據(jù)法。   20.簡(jiǎn)述國籍沖突的解決。   答:國籍沖突可分為國籍的積極沖突和國籍的消極沖突,這兩種沖突的解決方法是不同的,現(xiàn)分述如下:   (1)國籍積極沖突的解決   當(dāng)事人具有兩個(gè)或兩個(gè)以上的國籍,其中一個(gè)是內(nèi)國國籍,國際上通行的作法是內(nèi)國國籍優(yōu)先。   當(dāng)事人具有的兩個(gè)或兩個(gè)以上國籍都是外國國籍,其解決的方法為:以當(dāng)事人最后取得的國籍為其國籍;以當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地國家的國籍或以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系國家的國籍為其

9、國籍;由法院從當(dāng)事人兩個(gè)或兩個(gè)以上的國籍中確定一個(gè)國籍為當(dāng)事人的國籍。   (2)國籍消極沖突的解決   國籍消極沖突的解決方法主要有:以當(dāng)事人住所所在地國家的國籍為其國籍。如無住所或住所不能確定,則以居所所在地國家的國籍為其國籍;由法院來確定當(dāng)事人的國籍;以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國家的國籍為當(dāng)事人的國籍。   五、論述題   21.論述最密切聯(lián)系原則。   答:   最密切聯(lián)系原則是應(yīng)用于合同、侵權(quán)等領(lǐng)域的一種法律適用原則,其含義是指,某涉外民事關(guān)系,在當(dāng)事人沒有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無效的情況下,法院在與該法律關(guān)系有聯(lián)系的國家中,選擇一個(gè)與該法律關(guān)系本質(zhì)

10、上有重大聯(lián)系,利害關(guān)系最為密切的國家的法律予以適用。   它完全拋棄了傳統(tǒng)客觀論的機(jī)械作法,其客觀標(biāo)志不是一個(gè),而是兩個(gè)或多個(gè),在諸多的客觀標(biāo)志(連接因素)中,由法院根據(jù)案件情況,在進(jìn)行綜合分析的基礎(chǔ)上,找出一個(gè)“重心”,即與該合同交易有最密切聯(lián)系的客觀標(biāo)志,然后根據(jù)該標(biāo)志的指引,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。   最密切聯(lián)系原則具有以下帶有普遍性的特征:   (1)它是一種新的法律選擇方法。最密切聯(lián)系原則是根據(jù)具體案件的特定事實(shí)去靈活尋找所應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法,從而改變了傳統(tǒng)沖突法中連接因素的單一性,使與案件有關(guān)聯(lián)的各種因素都得以考慮,從而加強(qiáng)了案件處理的科學(xué)性。  

11、 (2)它的核心是通過對(duì)合同以及與合同有關(guān)的各要素進(jìn)行綜合分析來尋找與合同最密切聯(lián)系的法律,其方法十分靈活。在具體運(yùn)用中,主要采取兩種方式:一是允許根據(jù)涉外合同所涉及的不同性質(zhì)的問題,就合同的不同方面,分別適用不同國家的法律;二是對(duì)與案件相關(guān)聯(lián)的各種有關(guān)事實(shí)和因素進(jìn)行綜合考察。   (3)它給予了法官以較大的自由裁量權(quán)。最密切聯(lián)系原則主張由法官根據(jù)具體情況自由裁量與案件有最密切聯(lián)系的法律予以適用,加之該原則沒有確切、限定的內(nèi)容,這就給法官自由載量提供了極大的空同。法宮據(jù)此可排除適用會(huì)給合同關(guān)系帶來不利的法律,選擇更有利的法律,實(shí)現(xiàn)法律選擇的公正與靈活。但也可能被法官濫用而破壞它的正確性。

12、   六、案例題   22.澳大利亞公民方某于2011年8月底來中國廣東觀光旅游,在此期間與原告中國公民柳某相識(shí)并建立了戀愛關(guān)系。方某在廣東觀光兩、三天后便返回了澳大利亞。2011年10月17日,方某再次來到廣東,與柳某相處一個(gè)星期后,便于同月25日在廣州市民政局辦理了結(jié)婚登記手續(xù)。由于雙方婚前相處的時(shí)間短,彼此了解不夠,且婚后柳某拒絕與方某同居,雙方無法建立起夫妻感情,雙方互相埋怨。2012年8月2日,柳某以雙方婚前了解不夠,感情基礎(chǔ)差,婚后無法建立起感情,夫妻關(guān)系無法維持為理由,向廣州市白云區(qū)人民法院起訴,要求與方某離婚。方某在答辯中也認(rèn)為雙方大妻關(guān)系確難以維持,表示同意離婚,

13、但要求將婚后所購的錄像機(jī)一部歸其所有。柳某對(duì)此表示同意。   問:(1)對(duì)于本案,受理法院有無管轄權(quán)?   (2)如受理法院有管轄權(quán),本案應(yīng)適用何國法律審理?   答:(1)中國公民對(duì)不在中國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起離婚之訴,屬于有關(guān)身份關(guān)系的訴訟,依照《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定,該訴訟由原告住所地或經(jīng)常居住地的人民法院管轄。因此對(duì)于本案,廣州市白云區(qū)人民法院有管轄權(quán)。   (2)應(yīng)適用中國法律。《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第26條規(guī)定,“協(xié)議離婚,當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。當(dāng)事人沒有選擇的,適用共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的,適用共同國籍國法律;沒有共同國籍的,適用辦理離婚手續(xù)機(jī)構(gòu)所在地法律”;該法第27條規(guī)定,“訴訟離婚,適用法院地法律”。 可供參考

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