殖民主義對混合法系發(fā)展的影響

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1、殖民主義對混合法系發(fā)展的影響 LegalsvstemAndSociot,/ {I;I6缸金21310年4月(中) 殖民主文對混臺法系發(fā)展的影響 劉志軍 摘要本文試從殖民主義對混合法系發(fā)展的推動作用,影響的途徑和方式,殖民主義對混合法系發(fā)展趨勢的影響等三個 方面來探討殖民主義對混合法系發(fā)展的影響. 關(guān)鍵詞殖民主義混合法系資本主義 中圖分類號:D90文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2010)04-001-02 殖民主義是指資本主義國家采取軍事,政治和經(jīng)濟手段,占 領(lǐng),奴役和剝削弱小國家,民族和落后地區(qū),將其變?yōu)橹趁竦?半 殖民地的侵略政策.在資本主義發(fā)展的不同

2、時期,殖民主義有不 同的表現(xiàn)形式. 混合法系從1907年加拿大麥吉爾大學羅馬法講席教授瓦爾 頓首次提出混合法律體系的概念,拉開了混合法系理論研究的序 幕,至今已愈百年.期間,學界對于混合法律體系的研究雖不斷 發(fā)展,其影響卻十分有限.但隨著1993年歐洲聯(lián)盟的正式誕生, 建立歐洲聯(lián)盟法的實踐掀起了學界對混合法律體系研究的高潮, 混合法律體系的理論研究越來越受到重視.從2000年開始,歐 美法學界召開了三次混合法國際學術(shù)研討會,各國學者對混合法 的相關(guān)理論問題進行了廣泛探討,并發(fā)表,出版了一系列研究成 果,這使混合法律體系理論在歐美法學界產(chǎn)生了極大的反響.Ver- /lOll

3、ValentinePalmer,MixedLegalSystemsandtheMythofPure Laws,LouisianaLawReview,Summer,2007,67La.L.Rev.1205 美國學者帕爾梅在其所著的《世界混合法域——第三大法 系》一書中明確提出了在傳統(tǒng)的大陸法系和英美法系之外存在著 新興的第三大法系即混合法系的構(gòu)想.而隨著學者們對”混合法 系”的理論研究的深入,混合法系和混合法域的概念開始有了區(qū) 別.學者T.B.史密斯認為,混合法律體系用來指那些民法法學和 普通法學想混合的法律體系.加拿大麥吉爾大學教授William Tetley恰當?shù)貐^(qū)分了”Mi

4、xedJurisdictions”和”MixedLegalSys- tern”的不同,他認為,前者是指那些混合法律體系盛行的國家或 國家中的一個政治實體而后者是一個其現(xiàn)行法律來源于一個以 上法律傳統(tǒng)或法學的法律體系. 目前為止,無論是西方學者還是東方學者,對混合法系的概 念仍然沒有達成一致的觀點.所以這名學者帕爾默曾斷言道:目 前尚不存在一個學界公認的混合法系的定義,給混合法系下一個 明確定義的時機尚未成熟,因此只能嘗試就混合法系的特征做一 個概括性的描述.而筆者在進行本文探討的時候,是有個前提 的,那就是承認混合法系的現(xiàn)實存在和發(fā)展. 殖民者在殖民地發(fā)展殖民主義經(jīng)濟,殖民

5、地的經(jīng)濟發(fā)展的需 要對殖民地的政治經(jīng)濟文化進行改造,當然,對上層建筑的法律 制度,文化,傳統(tǒng)的改造也是殖民改造的重點.因為經(jīng)濟基礎(chǔ)決 作者簡介:劉志軍,湘潭大學法學院2007級法律碩士. 定上層建筑.縱觀殖民主義的發(fā)展史和混合法系的發(fā)展歷程,不 難看出,兩者之間存在著千絲萬縷的聯(lián)系,幾乎從殖民主義誕生 之日起,這種聯(lián)系就如影隨行,殖民主義對混合法系的影響是深 刻與深遠的. 一 ,殖民主義對混合法系發(fā)展的推動作用 殖民主義對混合法系發(fā)展的推動作用表現(xiàn)在殖民主義使得 混合法系在社會實踐中找到實例,為證明混合法系的存在和發(fā)展 提供了證據(jù).從某種意義上說,殖民主義使混合法系得到

6、了實現(xiàn) 和發(fā)展.殖民主義是推動混合法系發(fā)展的一個直接的非常有效 的實現(xiàn)動力. 一 個國家或地區(qū)的法律體系要體現(xiàn)出混合的特性,有一些因 素起著關(guān)鍵的作用.筆者認為,混合法律體系的形成是歷史沉淀 的結(jié)果,正是在特定的歷史背景下才發(fā)生了各種法律因素的混 合.因此,必須用歷史的方法,再考慮諸如語言,文化,民族情況 等因素.而在歷史因素法當中,殖民主義的重要角色是顯而易見 的.在帕爾梅認可的7個混合法域(南非,蘇格蘭,魁北克,路易 斯安娜,波多黎各,菲律賓,以色列)中,有5個是因為在殖民時期 出現(xiàn)宗主國的變換而產(chǎn)生了法律體系的二元性特征.筆者現(xiàn)對 帕爾梅認可的7個之外的幾個國家或

7、地區(qū)做一個簡單的分析. 1.越南.越南的法的發(fā)展史展示了它的法律文化是如何被 其它法律文化影響的.當然這種影響的來源有越南自覺接受的 原因,但更主要的是被動的在殖民主義推動下完成的.中國法律 文化,法國法的風格,蘇聯(lián)政治法律文化的影響是越南法特點的 主要構(gòu)成因素,中國法代表中華法系,法國代表大陸法系,蘇聯(lián)代 表社會主義法系,如此說越南是混合法系一點也不為過.究其成 因,看看越南的被殖民史就可發(fā)現(xiàn)規(guī)律.中國對越南的影響,在 很長時期就是宗主國對附屬國的關(guān)系,這種關(guān)系雖不完全符合殖 民主義的定義,但把它放在這里,也無可厚非.越南曾是法國的 殖民地,法國在越南推行法國的法律文化和

8、傳統(tǒng)也是情理之中, 為了更好的改造越南的法律制度,法國曾在越南開設(shè)學校和相應(yīng) 機構(gòu),宣傳和推廣法國法律文化.法國人走后,蘇聯(lián)人取代了法 國人的地位,蘇聯(lián)人的法律文化在蘇聯(lián)的強權(quán)政治下得以轉(zhuǎn)換和 移植. 2.阿根廷.在拉美國家中,阿根廷可以用作解釋殖民主義對 . LogalSystemAndSociety 己0口年4月(中){I;I占缸會 混合法系的推動作用.西班牙的殖民統(tǒng)治開始于1850年,西班 牙的長期占據(jù)毋庸置疑的給阿根廷帶來了大陸法系的法律文化 和傳統(tǒng),而且隨著西班牙殖民主義統(tǒng)治的時期增長,這種大陸法 系的法律傳統(tǒng)在阿根廷已經(jīng)根深蒂固.然而在西班牙之后的美

9、國憑借其強大的經(jīng)濟實力和軍事實力,再運用其軟實力,很快使 得阿根廷陷入了英美法系的熏陶,阿根廷的憲法就有很濃厚的美 國色彩.西班牙給阿根廷鑄就了大陸法系的傳統(tǒng),而美國卻用英 美法系的利器改造著它.阿根廷體現(xiàn)了混合法系的的特點. 3.南非.南非的法律文化因素由l7和l8世紀的荷蘭法,l9 和2O世紀的英國法,非洲本土習慣法三種因素構(gòu)成.這和南非 的被殖民史也是吻合的.殖民主義是產(chǎn)生這些構(gòu)成的關(guān)鍵. 二,影響途徑和方式 (一)經(jīng)濟手段 殖民主義掌握著最重要的也是最根本的手段來影響殖民地 的法律發(fā)展,那就是殖民地的經(jīng)濟命脈.殖民地的經(jīng)濟在殖民者 入侵后,就淪為殖民者從各方面對殖

10、民地施加影響的手段.殖民 者希望殖民地的經(jīng)濟發(fā)展按其本國的模式來進行,殖民地與其宗 主國要有相同的游戲規(guī)則.殖民者的第一步就是摧毀當?shù)卦? 的經(jīng)濟體系,然后培育發(fā)展殖民者所期望的經(jīng)濟體系,從而在經(jīng) 濟上控制殖民地的發(fā)展.殖民者當然愿意用其自身的游戲規(guī)則 來規(guī)制殖民地的經(jīng)濟發(fā)展,于是他們用了自己的法律制度來保證 殖民地經(jīng)濟發(fā)展的運行.實際上殖民者運用經(jīng)濟手段來摧毀殖 民地原有經(jīng)濟基礎(chǔ)的時候,殖民地的法律文化就被殖民者的法律 文化所嫁接.混合有了初步的直接的發(fā)展.路易士安娜州原是 法國的殖民地,由于法國的長期占領(lǐng)其經(jīng)濟特征要求的是大陸法 系的傳統(tǒng)和文化,所以它雖在美國,卻又與美

11、國的法律特征相異. (二)文化手段 在殖民主義經(jīng)濟硬生生的被移植并初步生長的時候,由于殖 民地原有的文化傳統(tǒng)依然具有影響力,殖民者的前進腳步被阻 緩,他們想要層次更高的武器來運行自己的游戲規(guī)則.于是層次 影響更深的文化手段被運用了.他們在殖民地廣泛的開展殖民 教育,用殖民者自己的文化來改造殖民地文化,讓殖民地當然的 接受其殖民統(tǒng)治的事實.在這個過程自然殖民地要半推半就的 享用殖民者恩賜推行的法律制度.南非的文化傳統(tǒng)是明顯的混 合文化傳統(tǒng).因為殖民者也是借助文化的傳播來營銷它的法律 制度.難過法國要在越南開設(shè)專門的法律學校.文化影響是他 們重要的手段. (三)法律移植

12、經(jīng)濟和文化手段已經(jīng)為法律的直接移植做了鋪墊,剩下的自 然是法律的移植.殖民者的法律移植略顯粗糙.近乎一種野蠻 的方式,并無考慮太多當?shù)氐慕邮艹潭群瓦m應(yīng)程度.他們的法律 制度對殖民地來說,往往是先進的超越殖民地實際發(fā)展程度的法 律制度.殖民地消化新的法律體系和文化需要足夠的時間,而這 2 個時間由殖民統(tǒng)治的時間來決定,所以我?？梢愿惺艿?殖民統(tǒng) 治越長的,殖民地的法律文化越接近殖民者本國的法律文本.這 種法律移植突然且迅速,更應(yīng)該說成是法律的嫁接.這種嫁接就 是直接的簡單的影響方式. 殖民主義影響混合法系發(fā)展的途徑和方式是全方位的,也只 有全方位的影響才能導(dǎo)致混合法系的發(fā)展

13、和形成. 三,殖民主義對混合法系發(fā)展趨勢的影響 殖民主義對混合法系發(fā)展趨勢的影響有確定性的一面,也有 不確定性的一面. 從確定性的角度來說,主要是兩個方面,一是殖民主義者的 法律文化將在殖民地的法律文化發(fā)展中呈現(xiàn)出特點,這種特點導(dǎo) 致混合法系的發(fā)展;二是殖民主義者法律文化的影響有時能夠決 定混合法系發(fā)展的主要特點,即是一個量的問題,雖為混合,但依 然會有一個主要的方向,而這個方向有時就是由殖民主義者來決 定的. 從不確定性的角度來說,一個是殖民主義者的法律文化未能 占據(jù)主導(dǎo)地位,只是處于從屬性的影響地位,其影響的廣度和深 度是否能最終完成混合發(fā)展需要的影響規(guī)模具有不確定

14、性,這樣 殖民地的混合法發(fā)展趨勢也具有不確定性;另外也不排除新的殖 民主義和新的殖民者出現(xiàn)割斷已有的殖民地混合法系發(fā)展趨勢, 而再生成其它形式的混合法系發(fā)展趨勢.本文關(guān)于殖民主義對 混合法系的發(fā)展影響的討論多是空談,因時間和篇幅關(guān)系未收集 未展開,但不代表缺乏例證,現(xiàn)實當中有大量具有說服力的例證 可以支撐本文觀點. 殖民主義的存在對混合法系的發(fā)展有著深遠的影響.殖民 主義的研究對理解和詮釋混合法系有著重要的意義,學者們從不 同角度證明了此點.布萊克斯雷認為:”對于混合法律體系的研 究可以使我們隊立法,法學理論,學說,哲學以及生活有更多新的 認識”.因此本文試從殖民主義對混

15、合法系發(fā)展的推動作用,影 響的途徑和方式,殖民主義對混合法系發(fā)展趨勢的影響等三個方 面來探討殖民主義對混合法系發(fā)展的影響也是具有重大的實踐 意義. 參考文獻: 11IKjcllAMudeer.MixedLegalSystemsandColoniality,LundUniversity.Sweden [2IT.BSmith.StudiesCriticalandComparatiso[1962~JosephDainow,TheRoleofJudicial DecisionsandDoctrineinCivilandinMixedJurisdictions(1974 13lWilli

16、amTetley,MixedJurisdictions:CommonLawvs.CivilLaw,LouisianaLawR~- view677I2000 [4lVemonValentinePalmer,MixedLegalS~temsandtheMythofPureLaws.Louisiana LawRev~w.Summer.2007,67La.L_Rev1205 [5]FrederickCooperColonialism_nQuestionTheory.Knowledge.Histopy.NewYork:ton- gman,2002 I6】何勤華,孔晶,新中華法系的誕生——從三大法系到東亞共同體法.法學論壇.1999. 17】武樹臣走出”法系”——論世界主要法律樣式.中外法學.1995. [8]ChristopherLBlakesley,TheImpactofaMixedJurisdictiononLegalEducation,Schob arshipandLawinPalmered,Louisiana.