新三板股權激勵案例分析

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為促進公司建立健全激勵與約束機制，A股上市公司開展股權激勵已是較為常規(guī)和成熟的做法。同時，《上市公司股權激勵管理辦法（試行）》、《國有控股上市公司（境內(nèi)）實施股權激勵試行辦法》及股權激勵有關備忘錄1-3號等法律法規(guī)均為上市公司設計和實施股權激勵提供了相應的法律指引。 根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則（試行）》（以下簡稱“《業(yè)務規(guī)則》”）第4.1.6條，“掛牌公司可以實施股權激勵，具體辦法另行規(guī)定。”雖然截至目前全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)暫未有具體的股權激勵管理辦法出臺，但已有30家左右（不完全統(tǒng)計）的掛牌企業(yè)擬實施或正在實施股權激勵計劃。 本文主要對新三板掛牌企業(yè)實施股權激勵計劃情況予以梳理，并提出自己的部分思考。 一、全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)相關規(guī)定 根據(jù)《業(yè)務規(guī)則》第2.6條，“申請掛牌公司在其股票掛牌前實施限制性股票或股票期權等股權激勵計劃且尚未行權完畢的，應當在公開轉(zhuǎn)讓說明書中披露股權激勵計劃等情況?！? 根據(jù)全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)《常見問題解答》之“24、股權激勵是否可以開展？”，“掛牌公司可以通過定向發(fā)行向公司員工進行股權激勵。掛牌公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和核心員工可以參與認購本公司定向發(fā)行的股票，也可以轉(zhuǎn)讓所持有的本公司股票。掛牌公司向特定對象發(fā)行股票，股東人數(shù)累計可以超過200人，但每次定向發(fā)行除公司股東之外的其他投資者合計不得超過35人。因此，掛牌公司通過定向發(fā)行進行股權激勵應當符合上述規(guī)定。需要說明的是，按照規(guī)則全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)允許存在股權激勵未行權完畢的公司申請掛牌?！? 根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第三十九條，公司可以向除原股東之外的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工及符合投資者適當性管理規(guī)定的其他投資者等合計不超過35名對象發(fā)行股份。 二、掛牌企業(yè)股權激勵計劃開展情況 據(jù)不完全統(tǒng)計，目前在掛牌前實施股權激勵計劃且已成功掛牌的僅為仁會生物（830931）一家。仁會生物于2014年1月完成整體變更、2014年2月股東大會審議通過股權激勵計劃方案、2014年8月正式掛牌交易。在《公開轉(zhuǎn)讓說明書》中，仁會生物詳細闡述了股權激勵計劃。 目前，掛牌后實施股權激勵計劃的新三板企業(yè)約30家，其中部分企業(yè)是通過定向發(fā)行方式直接實施，部分企業(yè)是參照A股上市公司股權激勵相關法規(guī)制定具體方案。下面，根據(jù)上述不同情況分別予以分析。 （一）直接通過定向發(fā)行方式實施 直接通過定向發(fā)行方式，意即掛牌企業(yè)直接向公司董事、監(jiān)事、高級管理人員及其他核心員工等不超過35人或上述人員成立的合伙企業(yè)直接發(fā)行股份，在經(jīng)過董事會決議通過、股東大會決議通過、股轉(zhuǎn)公司備案、登記結(jié)算公司登記等程序后即算完成。 正在實施股權激勵掛牌企業(yè)中，盛世大聯(lián)（831566）、博廣熱能（831507）、云南文化（831239）等均采取定向發(fā)行方式。 嚴格意義上說，采取定向發(fā)行方式實施股權激勵僅是一個常規(guī)的定向發(fā)行過程，方案設計簡單、完成時間較短，但在發(fā)行價格方面可能具有一定的折扣。如盛世大聯(lián)2015年4月公告的《股權激勵股票發(fā)行方案》中發(fā)行價格為2元/股，而其在2015年3月完成的定向發(fā)行中發(fā)行價格為10元/股。 （二）參照A股上市公司股權激勵相關法規(guī)制定具體方案 參照A股上市公司股權激勵相關法規(guī)制定具體方案，意即通過限制性股票、股票期權等方式實施，并設置了相對完整的實施條款，以期達到長期激勵的目的。 下面結(jié)合A股上市公司股權激勵方案設計中的常見要素，簡單匯總掛牌企業(yè)實施情況： 實施要素 A股上市公司 掛牌企業(yè) 備注 實施方式 限制性股票、股票期權、股票增值權 以股票期權為主，限制性股票和股票增值權較少 如：夏陽檢測（831228）、百華悅邦（831008）同時采取限制性股票和股票期權 激勵對象 董事、高級管理人員、核心技術人員和其他員工，上市公司監(jiān)事不得成為股權激勵對象 董事、高級管理人員、監(jiān)事、核心技術人員和其他員工 掛牌企業(yè)監(jiān)事無限制性要求 激勵對象不能同時參加兩個或以上上市公司的股權激勵計劃 個別掛牌企業(yè)予以明確限制 如：金易通（430170）等 持股5%以上的主要股東或?qū)嶋H控制人原則上不得成為激勵對象。除非經(jīng)股東大會表決通過，且股東大會對該事項進行投票表決時，關聯(lián)股東須回避表決。 持股5%以上的主要股東或?qū)嶋H控制人的配偶及直系近親屬若符合成為激勵對象的條件，可以成為激勵對象，但其所獲授權益應關注是否與其所任職務相匹配。同時股東大會對該事項進行投票表決時，關聯(lián)股東須回避表決。 個別掛牌企業(yè)予以明確限制 如：金易通（430170）等 下列人員不得成為激勵對象： （1）最近3年內(nèi)被證券交易所公開譴責或宣布為不適當人選的； （2）最近3年內(nèi)因重大違法違規(guī)行為被中國證監(jiān)會予以行政處罰的； （3）具有《中華人民共和國公司法》規(guī)定的不得擔任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員情形的。 大部分掛牌企業(yè)設置了類似限制性條款 如：壹加壹（831609）、凱立德（430618）、金易通（430170）等 股票來源 （1）向激勵對象發(fā)行股份；（2）回購本公司股份；（3）法律、行政法規(guī)允許的其他方式 以發(fā)行股份為主 如：壹加壹（831609）、凱立德（430618）、金易通（430170）等 股東不得直接向激勵對象贈予（或轉(zhuǎn)讓）股份。股東擬提供股份的，應當先將股份贈予（或轉(zhuǎn)讓）上市公司，并視為上市公司以零價格（或特定價格）向這部分股東定向回購股份。 部分掛牌企業(yè)股東直接向激勵對象轉(zhuǎn)讓股份 如：財安金融（430656）、新寧股份（831220）等 限制性股票特別規(guī)定 如果標的股票的來源是存量，即從二級市場購入股票，則按照《公司法》關于回購股票的相關規(guī)定執(zhí)行； 如果標的股票的來源是增量，即通過定向增發(fā)方式取得股票，其實質(zhì)屬于定向發(fā)行，則參照現(xiàn)行《上市公司證券發(fā)行管理辦法》中有關定向增發(fā)的定價原則和鎖定期要求確定價格和鎖定期，同時考慮股權激勵的激勵效應。 （1）發(fā)行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的50%； （2）自股票授予日起十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，激勵對象為控股股東、實際控制人的，自股票授予日起三十六個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 大部分掛牌企業(yè)發(fā)行價格基于公司所處行業(yè)、經(jīng)營管理團隊建設、公司成長性、市盈率、每股凈資產(chǎn)等多種因素，并與認購人溝通后最終確定 如：夏陽檢測（831228）、百華悅邦（831008）等 上市公司以股票市價為基準確定限制性股票授予價格的，在下列期間內(nèi)不得向激勵對象授予股票： （1）定期報告公布前30日； （2）重大交易或重大事項決定過程中至該事項公告后2個交易日； （3）其他可能影響股價的重大事件發(fā)生之日起至公告后2個交易日。 大部分掛牌企業(yè)設置了類似限制性條款 如：金巴赫（831773）、合全藥業(yè)（832159）等 股票期權特別規(guī)定 上市公司在授予激勵對象股票期權時，應當確定行權價格或行權價格的確定方法。行權價格不應低于下列價格較高者： （1）股權激勵計劃草案摘要公布前一個交易日的公司標的股票收盤價； （2）股權激勵計劃草案摘要公布前30個交易日內(nèi)的公司標的股票平均收盤價。 大部分掛牌企業(yè)發(fā)行價格基于公司所處行業(yè)、經(jīng)營管理團隊建設、公司成長性、市盈率、每股凈資產(chǎn)等多種因素，并與認購人溝通后最終確定 如：夏陽檢測（831228）、百華悅邦（831008）等 激勵對象獲授的股票期權不得轉(zhuǎn)讓、用于擔保或償還債務。 股票期權授權日與獲授股票期權首次可以行權日之間的間隔不得少于1年。股票期權的有效期從授權日計算不得超過10年。 大部分掛牌企業(yè)設置了類似限制性條款 如：壹加壹（831609）、凱立德（430618）、金易通（430170）等 其他限制性規(guī)定 上市公司具有下列情形之一的，不得實行股權激勵計劃： （1）最近一個會計年度財務會計報告被注冊會計師出具否定意見或者無法表示意見的審計報告； （2）最近一年內(nèi)因重大違法違規(guī)行為被中國證監(jiān)會予以行政處罰； （3）中國證監(jiān)會認定的其他情形。 大部分掛牌企業(yè)設置了類似限制性條款 如：壹加壹（831609）、凱立德（430618）、金易通（430170）等 上市公司不得為激勵對象依股權激勵計劃獲取有關權益提供貸款以及其他任何形式的財務資助，包括為其貸款提供擔保。 大部分掛牌企業(yè)設置了類似限制性條款 如：盛世大聯(lián)（831566）、壹加壹（831609）等 會計處理方式 根據(jù)《企業(yè)會計準則第11 號——股份支付》和《企業(yè)會計準則第22 號——金融工具確認和計量》的規(guī)定進行會計處理 個別掛牌企業(yè)明確會計處理方式 如：金巴赫（831773）、壹加壹（831609）等 三、相關問題的思考 通過上述案例總結(jié)，可以發(fā)現(xiàn)新三板掛牌企業(yè)在實施股權激勵方面具有較大的靈活性，既可以在申請掛牌前實施，也可以在掛牌成功后實施；既可以通過定向發(fā)行方式直接實施，也可以參照A股上市公司股權激勵相關法規(guī)制定具體方案。 下面的分析和思考，側(cè)重和A股上市公司進行比較得出： （一）合伙企業(yè)作為股權激勵計劃實施載體的靈活性 根據(jù)全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)《常見問題解答》之“24、股權激勵是否可以開展？”，“掛牌公司可以通過定向發(fā)行向公司員工進行股權激勵。掛牌公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和核心員工可以參與認購本公司定向發(fā)行的股票，也可以轉(zhuǎn)讓所持有的本公司股票。掛牌公司向特定對象發(fā)行股票，股東人數(shù)累計可以超過200人，但每次定向發(fā)行除公司股東之外的其他投資者合計不得超過35人”。 據(jù)此，可能會有幾個問題：（1）如果掛牌企業(yè)直接通過定向發(fā)行方式實施股權激勵且股權激勵對象超過35人，該如何實施？（2）如果第一次股權激勵對象不超過35人，多次實施股權激勵后公司股東人數(shù)超過200人，在以后的定向發(fā)行過程中將事先通過證監(jiān)會核準，是否會降低融資效率？（3）目前全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)還沒有具體的股權激勵管理辦法和配套規(guī)則，如采取限制性股票方式且向股權激勵對象直接授予股票，當以后出現(xiàn)未達到解鎖條件或已達到解鎖條件但未申請解鎖情形時，多次的回購注銷行為是否會增加掛牌企業(yè)不必要的成本？（4）目前符合條件的境內(nèi)股份公司均可申請掛牌，如掛牌企業(yè)擬向外籍員工實施股權激勵，則按照我國現(xiàn)有法律法規(guī)外籍員工直接持股應存在一定難度。 基于以上幾點，如掛牌企業(yè)以合伙企業(yè)作為股權激勵計劃實施載體，可有效避免上述情形的出現(xiàn)：合伙企業(yè)可以單獨作為一個認購主體；即使多次實施股權激勵，出現(xiàn)股東超過200人 的概率較小，并能保持掛牌企業(yè)股東的穩(wěn)定性和清晰性；在合伙企業(yè)合伙人層面，股權激勵對象可以通過成為有限合伙人實現(xiàn)股權激勵、向普通合伙人轉(zhuǎn)讓出資份額 實現(xiàn)（形式上）股票回購注銷、向合伙企業(yè)申請賣出出資份額對應股份實現(xiàn)減持；此外，外籍員工成為合伙人也不存在法律障礙。 因此，掛牌企業(yè)在實施股權激勵時，可以選擇合伙企業(yè)作為實施載體。在目前實施股權激勵的掛牌企業(yè)中，分豆教育（831850）、納晶科技（830933）、云南文化（831239）、合全藥業(yè)（832159）等均以合伙企業(yè)作為股權激勵計劃實施載體。 （二）發(fā)行價格設置的靈活性 目前，掛牌企業(yè)設置發(fā)行價格時具有較大的靈活性，多數(shù)掛牌企業(yè)會基于公司所處行業(yè)、經(jīng)營管理團隊建設、公司成長性、市盈率、每股凈資產(chǎn)、前次定增價格等多種因素最終確定發(fā)行價格。如：夏陽檢測（831228）、百華悅邦（831008）等。 同時，也有個別掛牌企業(yè)采取類似A股股權激勵定價方式。如凱立德（430618）設計方案時即明確為“本激勵計劃授予的股票期權行權價格為：不低于董事會通過本激勵計劃前二十個交易日收盤價的平均價，即不低于35.39元/股”，國科海博（430629）設計方案時即明確為“本次發(fā)行價格為激勵計劃首次公告前20個交易日公司股票均價（前20個交易日的交易總額/前20個交易日的交易總量）6.57元/股的50%，即3.29元/股”。 受新三板交易制度影響，目前掛牌企業(yè)成交價格還不能實現(xiàn)最大程度公允，設置發(fā)行價格的靈活性也有其必然性。但如采取做市交易后，隨著交投日益活躍、價格日益公允，相信采取類似A股股權激勵定價方式的掛牌企業(yè)會日益增加。值得說明的是，凱立德和國科海博均采取做市交易方式。 （三）股票來源方式的多樣性 不同于A股上市公司，掛牌企業(yè)既可以通過定向發(fā)行解決股票來源，也可以通過股東股權轉(zhuǎn)讓方式。 如：（1）財安金融（430656）：上海時福投資合伙企業(yè)（有限合伙）通過全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)將所持有財安金融500,000股轉(zhuǎn)讓給上海財浩投資合伙企業(yè)（有限合伙），用于股權激勵；（2）新寧股份（831220）：在滿足激勵計劃規(guī)定的授予條件下，由激勵對象受讓實際控制人所持新寧投資（掛牌企業(yè)股東）股權，并通過新寧投資進而間接持有公司股份；（3）易銷科技（831114）：針對目前已經(jīng)是公司股東的激勵對象，公司允許其按照6元/股的激勵價格通過對公司增資的方式增持公司股份；大股東薛俊承諾將在上述股權激勵方案基礎上，向合計不超過公司22位高管和核心人員以股權激勵的價格（1元/股）轉(zhuǎn)讓不超過13.4萬股。 掛牌企業(yè)在控股股東持股比例較高的情況下，可考慮采取股東股權轉(zhuǎn)讓方式解決股票來源。 （四）轉(zhuǎn)板時股權激勵的處理 中 國證監(jiān)會《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》及《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》均要求：發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資 的資產(chǎn)的財產(chǎn)權轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權屬糾紛；發(fā)行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股 份不存在重大權屬糾紛。 目前新三板掛牌企業(yè)轉(zhuǎn)板無制度暫未出臺，如掛牌企業(yè)申請在上交所或深交所上市，必須向中國證監(jiān)會重新申報并排隊。如正在實施股權激勵的掛牌企業(yè)有意轉(zhuǎn)板，該如何解決可能存在的股權不清晰或避免潛在股權糾紛呢？ 在掛牌企業(yè)中，壹加壹（831609）、金巴赫（831773）在設計股權激勵方案時均明確：公司董事會可根據(jù)實際需要（如轉(zhuǎn)板上市等）或有關法律規(guī)范性文件的要求，視激勵對象實際績效情況提出加速行權方案經(jīng)股東大會審議通過后，激勵對象不得對該方案提出異議。 在目前轉(zhuǎn)板制度并未出臺的情況下，上述處理方式不失為一種有效的解決方法，可供參考。 （五）股權激勵會計處理問題和稅收問題 根據(jù)《國家稅務總局關于我國居民企業(yè)實行股權激勵計劃有關企業(yè)所得稅處理問題的公告》（國家稅務總局公告2012年第18號，以下簡稱“18號公告”），“我國境外上市的居民企業(yè)和非上市公司，凡比照《上市公司股權激勵管理辦法（試行）》的規(guī)定建立職工股權激勵計劃，且在企業(yè)會計處理上，也按我國會計準則的有關規(guī)定處理的，其股權激勵計劃有關企業(yè)所得稅處理問題，可以按照上述規(guī)定執(zhí)行”。 根據(jù)18號公告，如掛牌企業(yè)參照《上市公司股權激勵管理辦法（試行）》實施股權激勵，可以按照《企業(yè)會計準則第11號——股份支付》和《企業(yè)會計準則第22號——金融工具確認和計量》等會計準則的規(guī)定進行會計處理。如是，掛牌企業(yè)股權激勵的支出可在企業(yè)所得稅前扣除。 目前掛牌企業(yè)中金巴赫（831773）、壹加壹（831609）采取了上述會計處理方式。但在目前新三板交投還不充分活躍、做市交易方式仍不普遍的情況下，掛牌企業(yè)的公允價值可能并不能充分體現(xiàn)。如此，該如何更為合理正確的進行會計處理可能還值得進一步商榷。