《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定的懲罰性賠償?shù)倪m用與完善

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1、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定的懲罰性賠償?shù)倪m用與完善 　　　[內(nèi)容提要]：消法49條規(guī)定了懲罰性賠償，其由兩部分組成：計(jì)算的基礎(chǔ)和倍數(shù)。其應(yīng)適用于商品房面積欺詐等數(shù)額巨大的消費(fèi)者合同糾紛。但由于這條規(guī)定的計(jì)算的基礎(chǔ)和倍數(shù)過于單一，適用于數(shù)額巨大的和數(shù)額較小的消費(fèi)者合同糾紛時不合理，應(yīng)從計(jì)算基礎(chǔ)和倍數(shù)上予于完善。 　　[主題詞]：懲罰性賠償計(jì)算基礎(chǔ)倍數(shù)商品房面積欺詐 　　《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》49條規(guī)定了雙倍的懲罰性賠償，具有非常大的進(jìn)步意義，在實(shí)踐中也起了很大的作用。但這種規(guī)定在適用于數(shù)額巨大和數(shù)額較小時均不合理，如銷售者在商品房面積上對購房者有欺詐行為時是否適用該條

2、規(guī)定，我國理論上、實(shí)務(wù)上有很大的分歧。“對于商品房買賣合同不適用消法四十九條的理由：其一，消法制定時所針對的是普通商品市場嚴(yán)重存在的假冒偽劣和缺斤短兩的社會問題，所設(shè)想的適用范圍的確不包括商品房在內(nèi)。其二，考慮到作為不動產(chǎn)的商品房與作為動產(chǎn)的普通商品的差異，商品房買賣合同上即使出賣人隱瞞了某項(xiàng)真實(shí)情況或捏造了某項(xiàng)虛假情況，與普通商品交易中的欺詐行為亦不能等量齊觀。其三，商品房買賣合同金額巨大，判決雙倍賠償將導(dǎo)致雙方利害關(guān)系顯示平衡。”（1）以上理由有一定道理，但并不足以否定懲罰性賠償?shù)倪m用，說明了我國雖然確立了懲罰性賠償?shù)?jīng)實(shí)踐檢驗(yàn)證明還不完善。本文試圖從商品房銷售雙方性質(zhì)，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法價

3、值取向上論證類似的數(shù)額巨大的消費(fèi)者合同糾紛應(yīng)適用懲罰性賠償，以及借鑒其他部門法的規(guī)定從計(jì)算的基礎(chǔ)和倍數(shù)上來完善該條懲罰性賠償?shù)囊?guī)定。 　　一、從商品房銷售雙方的性質(zhì)上看是否適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法 　　《合同法》第二條規(guī)定“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。”在購買商品房時銷售者和購買者之間要簽訂商品房銷售合同，該合同中提供特定的商品即商品房的為銷售者，另一方支付購房款取得房屋所有權(quán)的是購買者。該合同符合《合同法》關(guān)于合同定義的規(guī)定，是買賣合同，且一般為格式合同。本文只討論作為普通自然人做買方的情況，而不涉及法人和非法人團(tuán)體等單位

4、購房。 　　“我國制訂消法時，采用了不是消費(fèi)者就是經(jīng)營者的‘二分法’?！保?）“根據(jù)該法第二條和第三條的規(guī)定，可以得出下述解釋：所謂消費(fèi)者，是指為自己和家庭消費(fèi)的目的而購買商品，接受服務(wù)的自然人；所謂經(jīng)營者，是指為營利目的而生產(chǎn)、銷售商品或者提供服務(wù)的自然人、法人和其他組織；所謂消費(fèi)合同，是指當(dāng)事人一方為消費(fèi)者，另一方為經(jīng)營者的合同?！保?）商品房的銷售者是否符合消法規(guī)定的經(jīng)營者，商品房的購買者是否為消費(fèi)者？商品房的銷售者為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，《城市房地產(chǎn)管理法》第29條規(guī)定“房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)是以營利為目的，從事房地產(chǎn)開發(fā)和經(jīng)營的企業(yè)，設(shè)立房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）有自己的名稱和

5、組織機(jī)構(gòu)；（二）有固定的經(jīng)營場所；（三）有符合國務(wù)院規(guī)定的注冊資本；（四）有足夠的專業(yè)技術(shù)人員；（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件?！薄冻鞘蟹康禺a(chǎn)開發(fā)管理暫行辦法》第26條規(guī)定“房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，是指從事房地產(chǎn)開發(fā)和經(jīng)營的經(jīng)濟(jì)組織，包括房地產(chǎn)開發(fā)的專營和兼營企業(yè)?！睆纳鲜鲆?guī)定看出商品房的銷售者是以營利為目的在性質(zhì)上仍是經(jīng)營者，與其他經(jīng)營者的區(qū)別在于其經(jīng)營的商品是特殊種類。 　　國內(nèi)的一些地方法規(guī)也認(rèn)同商品房的銷售者是消法規(guī)定的經(jīng)營者?！陡＝ㄊ》课菹M(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例》第1條“為保護(hù)房屋消費(fèi)者的合法權(quán)益?！钡?條具體規(guī)定“在省行政區(qū)域內(nèi)向房屋開發(fā)者、銷售者購買房屋的消費(fèi)者，因舊房被拆遷與拆遷人

6、調(diào)換房屋產(chǎn)權(quán)的消費(fèi)者，其合法權(quán)益受國家法律、法規(guī)和本條例保護(hù)。房屋開發(fā)者，銷售者和拆遷人，以下統(tǒng)稱經(jīng)營者?！保?）《廣東省實(shí)施〈中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法〉辦法》第二條規(guī)定“本辦法所稱的消費(fèi)者，是指為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)的個人或單位。本辦法所稱的經(jīng)營者是指為消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)的生產(chǎn)者，銷售者和服務(wù)者?！痹诘诙l具體規(guī)定了從事商品房開發(fā)或代理的經(jīng)營者，銷售商品房時應(yīng)向消費(fèi)者承擔(dān)的義務(wù)。（5） 　　從以上分析來看，可以得出商品房銷售者是消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法規(guī)定的經(jīng)營者，個人購房者符合消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法規(guī)定的消費(fèi)者，兩者之間的關(guān)系應(yīng)受消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法調(diào)整的結(jié)論。

7、　　二、商品房面積欺詐是否適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法49條規(guī)定的懲罰性賠償 　　〈一〉商品房銷售者是商人相對于購房者處于優(yōu)勢地位。商人是“指具有商法上的資格或能力，能夠以自己的名義從事營業(yè)性商行為，獨(dú)立享有商法上權(quán)利并承擔(dān)商法上義務(wù)的組織和個人。……以持續(xù)地從事某種營利性營業(yè)行為為基本條件?！保?）《美國統(tǒng)一商法典》第2-104條規(guī)定“商人指從事某類貨物交易業(yè)務(wù)或因職業(yè)關(guān)系以其他方式表明其對交易所涉及的貨物或作法具有專門知識或技能的人。也指雇傭因職業(yè)關(guān)系表明其具有此種專門知識或技能的代理人，經(jīng)紀(jì)人或其他中介人的人?！保?）前引《城市房地產(chǎn)管理法》第29條，《城市房地產(chǎn)開發(fā)管理暫行辦法》第26條

8、規(guī)定來看商品房的銷售者符合商人的特征。在商人與普通消費(fèi)者之間商人處于優(yōu)勢地位。有學(xué)者指出“在現(xiàn)實(shí)生活中，經(jīng)濟(jì)上極端弱小的消費(fèi)者與作為交易對方的商人事實(shí)上處于極端不平等的地位；因此，那種完全以私法上意思自治為基礎(chǔ)的法律調(diào)控制度對于消費(fèi)者而言非但不能作到公平不倚，反而會放任對消費(fèi)者利益的侵害?！保?） 　　〈二〉商品房銷售者與購房者之間信息不對稱。在商品房銷售合同中銷售者擁有完全信息，而消費(fèi)者的信息取決于銷售者提供，雙方之間信息不對稱。這種“不完全信息博奕，即某一個參與人擁有其他參與人所不具備信息的場合，這一信息不對稱本身能影響每個參與人的行為方式；法律規(guī)則在決定當(dāng)事人之間如何分享信息上能發(fā)

9、揮重要的作用。”（9）在此種情況下，如果法律無相關(guān)調(diào)整雙方的利益使雙方的利益達(dá)到均衡的機(jī)制，雙方都會選擇對自己有利的方式。銷售者在面積欺詐時如果僅承擔(dān)違約責(zé)任，在我國目前各方面對消費(fèi)者不利的情況下銷售者寧愿選擇面積欺詐，相反消費(fèi)者無懲罰性賠償作為救濟(jì)手段將處于非常不利的地位。 　　〈三〉銷售者對商品房的購買者有欺詐行為，應(yīng)適用懲罰性賠償?！耙环揭云墼p的手段，使對方在違背真實(shí)意志的情況下所為的民事行為無效?！保?0）欺詐，《最高人民法院關(guān)于貫徹〈民法通則〉意見》68條規(guī)定“一方故意告知對方虛假情況，或者隱瞞真實(shí)情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。” 　　“懲罰

10、性損害賠償（punitivedamages），也稱示范性的賠償（exemplarydamages）或報復(fù)性的賠償（vindictivedamages），是指由法庭所作出的賠償數(shù)額超出實(shí)際的損害數(shù)額的賠償。它具有補(bǔ)償受害人遭受的損失、懲罰和遏制不法行為等多重功能。該制度主要在美國法中采用……一般認(rèn)為，懲罰性賠償制度主要應(yīng)當(dāng)適用于侵權(quán)案件，但在美國法中，這一制度被廣泛地應(yīng)用于合同糾紛，在許多州甚至主要適用于合同糾紛?！@一條款在我國創(chuàng)設(shè)了懲罰性賠償，使其成為責(zé)任方式的一種?！逗贤ā返?19條規(guī)定，經(jīng)營者具有欺詐行為的，‘依照〈中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法〉的規(guī)定承擔(dān)損害賠償者任?！@是我國現(xiàn)

11、行法律對懲罰性賠償所作出的明確規(guī)定?！保?1）在出現(xiàn)欺詐行為時適用懲罰性賠償應(yīng)是有法律根據(jù)，也是符合實(shí)踐。 　　因此在商品房銷售者與購買者之間地位不平等，信息不對稱，有期詐行為時，對商品房的購買者加強(qiáng)法律保護(hù)應(yīng)是必要的。有學(xué)者指出“社會生產(chǎn)與消費(fèi)的分離和對立致使消費(fèi)者在與生產(chǎn)者的交換關(guān)系中普遍處以不利地位……維護(hù)經(jīng)濟(jì)正義和保障人權(quán)，必然成為各國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法最基本的價值取向?！保?2）我國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法規(guī)定了懲罰性賠償?shù)牡?9條，這條“借鑒了美國和我國臺灣保護(hù)消費(fèi)者的立法經(jīng)驗(yàn)，立法者的意圖是，通過對經(jīng)營者進(jìn)行欺詐的惡意行為予以加重處罰，抑制假冒偽劣商品泛濫現(xiàn)象的發(fā)展，逐漸減少商業(yè)欺詐行為?！保?3）“中國消費(fèi)者政策的實(shí)質(zhì)在于，承認(rèn)市場經(jīng)濟(jì)條件下的企業(yè)與廣大消費(fèi)者之間，存在利益沖突，必然會有一些企業(yè)要不擇手段地?fù)p害消費(fèi)者的利益。鑒于企業(yè)為擁有強(qiáng)大經(jīng)濟(jì)力的組織體，分散的、經(jīng)濟(jì)力薄弱的消費(fèi)者難以與之抗衡，因此需要由國家承擔(dān)保護(hù)消費(fèi)者的職責(zé)。通過立法、行政等予消費(fèi)者特殊保護(hù)，補(bǔ)救其弱者地位，維持企業(yè)與消費(fèi)者之間利益平衡，建立和維護(hù)健康有序的市場經(jīng)濟(jì)秩序。這一消費(fèi)者政策的重心，是對市場經(jīng)濟(jì)消極面的補(bǔ)救和對受害消費(fèi)者的救濟(jì)?！保?4） 　　至此可以得出商品房銷售者在面積上欺詐購房者時應(yīng)適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法49條規(guī)定的懲罰性賠償規(guī)定的結(jié)論。