掛靠車輛的法律風(fēng)險及防范措施.doc

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. 近年來隨著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，對物資運輸?shù)男枨蟠蟠笤黾?，整個道路運輸市場呈現(xiàn)供不應(yīng)求的局面。在我國特殊的經(jīng)濟(jì)背景下，大量的道路運輸個體經(jīng)營者為了擴(kuò)大經(jīng)營，獲得更大的經(jīng)濟(jì)利益，多掛靠在大型物流企業(yè)之下，形成掛靠關(guān)系。然而，由于我國法律制度的種種漏洞與缺陷，這種掛靠關(guān)系往往導(dǎo)致多種法律風(fēng)險的存在，給相關(guān)企業(yè)帶來了較大的經(jīng)營風(fēng)險。 　　掛靠是指個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)等生產(chǎn)、經(jīng)營者，與另一經(jīng)營主體約定，由前者以后者提供的經(jīng)營資格和憑證進(jìn)行經(jīng)營活動，并向后者交納管理費或掛靠費等報酬的經(jīng)營形式。掛靠的主體是以個體或個人，被掛靠的單位是具有某種經(jīng)營資質(zhì)的企業(yè)。掛靠關(guān)系一般通過掛靠人與被掛靠人簽訂協(xié)議，掛靠方使用被掛靠方提供的介紹信、合同書、銀行帳號、印章等經(jīng)營資格、證明，以被掛靠方名義對外從事民事活動，并向被掛靠方支付所謂“管理費”的經(jīng)營形式。掛靠雙方實際上是一種有償使用資格證照的合同關(guān)系；對外，掛靠方以被掛靠方名義進(jìn)行活動,對內(nèi)則是獨立核算，以依照合同約定享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。 掛靠經(jīng)營中存在的法律風(fēng)險 　　在物流企業(yè)中的掛靠表現(xiàn)為個體經(jīng)營者即掛靠方將自有車輛等設(shè)備掛靠在被掛靠方物流企業(yè)的名下，以物流企業(yè)的名義對外經(jīng)營。在內(nèi)部關(guān)系上，則往往依照雙方的協(xié)議，由掛靠方實行獨立自主核算，并且按約定支付相應(yīng)的掛靠費或者管理費，并分擔(dān)一定的責(zé)任。 　　然而，作為物流企業(yè)，接受個體經(jīng)營者的掛靠，享受相應(yīng)的利益的同時也存在著相當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險，這種風(fēng)險應(yīng)當(dāng)引起相關(guān)企業(yè)的重視，否則輕則導(dǎo)致自身權(quán)益難以實現(xiàn)，重則導(dǎo)致承擔(dān)額外的責(zé)任。 　　一、掛靠經(jīng)營中存在的法律風(fēng)險： 　?。ㄒ唬┊?dāng)掛靠方與第三人發(fā)生交通事故對外承擔(dān)民事責(zé)任之時，被掛靠方需承擔(dān)連帶責(zé)任。 　　對于此種情況下被掛靠方承擔(dān)何種責(zé)任，我國法律規(guī)定經(jīng)歷了從無到有的趨勢?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于使用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第43條的規(guī)定：個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于實際車主肇事后其掛靠單位應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任的復(fù)函》規(guī)定：被掛靠單位從掛靠車輛的運營中取得了利益，因此應(yīng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。但是2012年9月通過的《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》修改和完善了對于掛靠車輛發(fā)生交通事故時的責(zé)任承擔(dān)問題。《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定：以掛靠形式從事道路運輸經(jīng)營活動的機(jī)動車發(fā)生交通事故造成損害，屬于該機(jī)動車一方責(zé)任,當(dāng)事人請求由掛靠人和被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。該司法解釋明確規(guī)定發(fā)生交通事故，被掛靠方和掛靠方要承擔(dān)連帶責(zé)任。 被掛靠方承擔(dān)連帶責(zé)任 　　被掛靠方承擔(dān)連帶責(zé)任的理論依據(jù)有以下幾點：首先，掛靠方以被掛靠人的經(jīng)營許可證和名義從事運輸經(jīng)營，無論是對交易相對人還是對不特定的道路交通參與人而言，都使他們產(chǎn)生了一種信賴，信賴以此經(jīng)營許可證和名義從事經(jīng)營的人具有一定資力、具備一定的安全生產(chǎn)條件。其次，機(jī)動車運輸經(jīng)營活動屬于一種高度危險活動，依據(jù)侵權(quán)責(zé)任法及其理論，開啟某種危險、從某種危險活動中獲取利益的主體應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，而被掛靠人恰恰從掛靠經(jīng)營活動中獲得了利益，有時甚至是巨大的利益。再次，掛靠經(jīng)營并不符合我國《道路運輸條例》的原則，被掛靠人不承擔(dān)責(zé)任或者承擔(dān)較小的責(zé)任，會縱容掛靠這種違反運輸管理秩序、違反交通管理法規(guī)的行為，規(guī)定被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任有利于促使當(dāng)事人遵守相關(guān)法律法規(guī)。最后，從侵權(quán)責(zé)任法關(guān)于責(zé)任主體和連帶責(zé)任的規(guī)定來看，侵權(quán)責(zé)任法更加關(guān)注對違法行為的制裁、更加注重對受害人權(quán)益的保護(hù)，被掛靠方承擔(dān)連帶責(zé)任更有利于保護(hù)受害人的權(quán)益。 　　（二）對于掛靠方所雇用的人員主要是司機(jī)在工作中自身受到傷害的，被掛靠方亦要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。 　　《最高人民法院：掛靠車輛中司機(jī)工作中傷亡能否認(rèn)定為工傷問題的答復(fù)》規(guī)定：個人購買的車輛掛靠其他單位且以掛靠單位的名義對外經(jīng)營的，司機(jī)與掛靠單位之間形成了事實勞動關(guān)系，在車輛運營中傷亡的，應(yīng)當(dāng)適用《勞動法》和《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定認(rèn)定是否構(gòu)成工傷。一旦受損害的司機(jī)被認(rèn)定為工傷，作為被掛靠方的物流企業(yè)將要承擔(dān)相應(yīng)的勞動法上的責(zé)任。 　?。ㄈ┍粧炜糠皆诔袚?dān)一定的責(zé)任之后可能因為掛靠方的支付能力有限而不能足額追償，從而造成損失。 　　由于掛靠協(xié)議不具有對抗第三人的效力，因此被掛靠方往往需要對第三人承擔(dān)責(zé)任，然后依據(jù)掛靠協(xié)議向掛靠方進(jìn)行追償。然而由于掛靠方作為個體，其清償能力往往不能得到相應(yīng)的保證。這種情況的存在導(dǎo)致大量被掛靠企業(yè)在承擔(dān)責(zé)任之后卻無法依照雙方的掛靠協(xié)議進(jìn)行有效的追償，進(jìn)而蒙受相當(dāng)?shù)膿p失。 　?。ㄋ模┍粧炜糠娇赡芤驗閽炜糠降倪`法違規(guī)行為而承擔(dān)相應(yīng)的行政甚至是刑事責(zé)任。 　　1、依據(jù)《中華人民共和國道路運輸條例》關(guān)于法律責(zé)任的規(guī)定，被掛靠方需要承擔(dān)行政責(zé)任的情形有多種：掛靠方不具有相應(yīng)的資格，被掛靠方未盡到審慎義務(wù)的，可能會受到相應(yīng)的行政處罰；由于種種原因，掛靠車輛未按規(guī)定投保的，被掛靠方要受到行政處罰；運輸過程中為對貨物采取必要的防護(hù)措施的，被掛靠方要可能受到行政處罰；未按照規(guī)定進(jìn)行檢測維修的，被掛靠方可能受到行政處罰。其他法律法規(guī)對相關(guān)違法行為設(shè)定了行政處罰的，亦有可能承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任。 　　2、掛靠方利用掛靠關(guān)系從事違法經(jīng)營活動或者其他違法行為，構(gòu)成刑事犯罪的，被掛靠方亦有可能牽涉其中。例如在一起利用倉單詐騙財物的違法活動中，掛靠方出具虛假倉單騙取財物，作為被掛靠方的物流企業(yè)為了自身利益，放縱甚至支持該種行為，被掛靠方亦極有可能涉入刑事犯罪。依據(jù)《刑法》31條的規(guī)定，單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。 　　綜上所述，在物流企業(yè)中盛行的掛靠經(jīng)營模式存在諸多的法律風(fēng)險。掛靠這種起源于改革開放初期的經(jīng)營方式盡管在早期的經(jīng)營活動中為雙方帶來了較大的收益，但是隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和我國法律制度的不斷完善，掛靠經(jīng)營模式存在的法律風(fēng)險會越來越多，控制難度越來越大。 　　二、被掛靠方對于掛靠法律風(fēng)險的防范 　?。ㄒ唬┩ㄟ^掛靠協(xié)議明確雙方的權(quán)利義務(wù)，即做到權(quán)責(zé)明確。在簽訂合同的過程中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格管控簽訂流程。通過對掛靠方進(jìn)行嚴(yán)密的資質(zhì)審查，確保掛靠方的主體資格合法。防止因掛靠方主體資格不合法而導(dǎo)致?lián)p失。 　　合同中應(yīng)當(dāng)對雙方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行明確和細(xì)化。例如被掛靠方對于掛靠車輛的監(jiān)督管理權(quán)的時間、范圍、力度、方式；掛靠方應(yīng)當(dāng)遵守被掛靠方的規(guī)章制度；不同情形下雙方的責(zé)任分擔(dān)比例和方式；掛靠方違反約定應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任；被掛靠方在特定條件下的合同解除權(quán)等。 　?。ǘ┖藢崚炜糠降馁Y信能力，必要情況下由掛靠方提供履約擔(dān)保，減少追償風(fēng)險。 　　掛靠方的資信能力雖然在日常的經(jīng)營中影響并不明顯，但是對于承擔(dān)責(zé)任的情形下確實十分重要。尤其在對第三人承擔(dān)責(zé)任之時，被掛靠方往往承擔(dān)連帶責(zé)任或者墊付責(zé)任。一旦掛靠方?jīng)]有相應(yīng)的償付責(zé)任，被掛靠方承擔(dān)責(zé)任之后存在追償不能的風(fēng)險。因此，視具體情況要求掛靠方提供必要的擔(dān)保是很有必要的。例如，對于那些經(jīng)營狀況良好的掛靠方可以不提供或者少提供擔(dān)保，而對于那些事故頻發(fā)的掛靠方應(yīng)當(dāng)提供較多的擔(dān)保，以此避免追償風(fēng)險的發(fā)生。 　　（三）加強對掛靠方的監(jiān)督管理，減少事故和違法行為的風(fēng)險。 　　傳統(tǒng)的掛靠模式之下，被掛靠方向掛靠方收取管理費或者掛靠費之后便以為萬事大吉，對于掛靠方不管不問，對掛靠方的日常經(jīng)營行為聽之任之，有的甚至連掛靠方發(fā)生事故都不能及時知悉。在這種狀態(tài)之下風(fēng)險無疑會大大增加。尤其是新的司法解釋出臺之后，這種風(fēng)險更為明確。因此，加強對掛靠方的監(jiān)督管理顯得十分迫切。 　　加強監(jiān)督管理主要應(yīng)當(dāng)從防控事故和其他非法經(jīng)營行為方面著手。可以通過前期的車輛核查、定期的檢查和檢測來確保車況的良好，加強對掛靠方日常運營活動的管理，減少交通事故的發(fā)生；加強運營制度的實施管理，加強運營監(jiān)督，減少運輸合同等經(jīng)濟(jì)糾紛；加強對掛靠方財務(wù)制度和經(jīng)營制度的監(jiān)督檢查，防止非法經(jīng)營等違法行為的發(fā)生……通過加強監(jiān)督和管理，對于控制相關(guān)風(fēng)險具有重要的意義。 　　（四）被掛靠方應(yīng)當(dāng)建立健全掛靠經(jīng)營的管理制度，形成完善的運作流程是預(yù)防相關(guān)法律風(fēng)險的可靠保證。 　　車輛掛靠經(jīng)營的法律風(fēng)險上文已有論述，對掛靠經(jīng)營中所產(chǎn)生的法律風(fēng)險的防控還應(yīng)當(dāng)系統(tǒng)地進(jìn)行。最重要的是建立一套有效的工作模式，對風(fēng)險實行流程化管理。從簽約前的資質(zhì)調(diào)查、資信調(diào)查、經(jīng)營歷史調(diào)查到合同條款的嚴(yán)密構(gòu)思，再到合同履行過程中的監(jiān)督管理制度，承擔(dān)責(zé)任后的追償?shù)龋紤?yīng)當(dāng)納入其中。在這一運作流程下進(jìn)行掛靠經(jīng)營的風(fēng)險才能得到有效的控制與防范。 8 可編輯修改