全民所有制企業(yè)改制程序法律規(guī)定.doc

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全民所有制企業(yè)改制程序法律規(guī)定 一、法律依據(jù) 全民所有制企業(yè)改制的法律依據(jù)主要有： （一）、全國人大常委會(huì)法律： 1、《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》，人大常委會(huì)制定，2009年5月1日生效； 2、《中華人民共和國公司法》，人大常委會(huì)制定，2006年1月1日生效； （二）、國務(wù)院部門規(guī)章： 1、《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作意見的通知》（國辦發(fā)[2003] 96號(hào)文件），國務(wù)院國資委制定，2003年11月30日生效； 2、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》（國資委、財(cái)政部令第3號(hào)令），國務(wù)院財(cái)政部、國資委制定，2004年2月1日生效； 3、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2005]78號(hào)文件），財(cái)政部、國務(wù)院國資委制定，2005年4月1日生效； 4、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作的實(shí)施意見》（國辦發(fā)[2005]60號(hào)文件），國務(wù)院國資委制定、國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)，2005年12月19日生效； 5、《國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于進(jìn)一步貫徹落實(shí)<國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國資委關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實(shí)施意見的通知>的通知》（國資發(fā)改革[2006]131號(hào)文件），國務(wù)院國資委制定，2006年7月21日生效。 二、“改制”的內(nèi)涵與外延 現(xiàn)有法律、法規(guī)對(duì)國有企業(yè)改制的內(nèi)涵并無明確界定。就其外延而言，國辦發(fā)[2003] 96號(hào)文件第一條規(guī)定“國有企業(yè)改制應(yīng)采取重組、聯(lián)合、兼并、租賃、承包經(jīng)營、合資、轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)和股份制、股份合作制等多種形式進(jìn)行”，《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》第三十九條規(guī)定：“本法所稱企業(yè)改制是指：1、國有獨(dú)資企業(yè)改為國有獨(dú)資公司；2、國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司；3、國有資本控股公司改為非國有資本控股公司?！? 據(jù)此，廣義的國有企業(yè)改制應(yīng)包括：企業(yè)組織形式的變更（如全民所有制企業(yè)改制為公司）、資產(chǎn)重組、增資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、聯(lián)合、兼并、租賃、承包經(jīng)營、合資等等；其實(shí)質(zhì)是企業(yè)組織形式及國有成份的變更。 凡在前述外延內(nèi)的“改制”行為均應(yīng)受本文第一部分所述法律依據(jù)之約束。 三、全民所有制企業(yè)改制為有限責(zé)任公司的法律程序 全民所有制企業(yè)改制，最常見的是清產(chǎn)核資、資產(chǎn)剝離、優(yōu)化重組后，改制為有限責(zé)任公司。此過程中，可以不引入第三方，原股東不變，直接改制為國有獨(dú)資公司；也可以引入民間或其他國有股東，改變?cè)髽I(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)，優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)，提高資本效率。依據(jù)本文第一部分所提法律規(guī)定，一般而言，無論采取何種改制方式，均應(yīng)遵循以下程序： 序號(hào) 事項(xiàng) 內(nèi)容 依據(jù) 1 方案制定 方案可由改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)持有單位制訂，也可由其委托中介機(jī)構(gòu)或者改制企業(yè)（向本企業(yè)經(jīng)營管理者轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的企業(yè)和國有參股企業(yè)除外）制訂。 [2003]96號(hào) 2、 方案審批 1）、方案需依法履行決定或批準(zhǔn)程序，未經(jīng)批準(zhǔn)不得實(shí)施。 2）、涉及財(cái)政、勞動(dòng)保障、社會(huì)公共管理事項(xiàng)、改變國有控股地位等，需依法履行特別審批程序。 [2003]96號(hào) 3 清產(chǎn)核資 核實(shí)、界定國有資本金及其權(quán)益 [2003]96號(hào) 4 財(cái)務(wù)審計(jì) 由產(chǎn)權(quán)持有單位聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行財(cái)務(wù)審計(jì) [2003]96號(hào) 5 資產(chǎn)評(píng)估 必須依《國有資產(chǎn)評(píng)估管理辦法》評(píng)估 [2003]96號(hào) 6 征得債權(quán)金融機(jī)構(gòu)同意 改制要征得債權(quán)金融機(jī)構(gòu)同意，保全金融債權(quán)；金融債務(wù)未落實(shí)的企業(yè)不得進(jìn)行改制。 [2003]96號(hào) 7 職代會(huì)同意 1、企業(yè)改制方案需提交職代會(huì)審議，聽取職工意見； 2、職工安置方案必須經(jīng)職代會(huì)審議通過后實(shí)施。 [2003]96號(hào) 8 律師出具法律意見書 審批改制方案前，必須由審批改制方案的單位的法律顧問或該單位決定聘請(qǐng)的律師事務(wù)所對(duì)改制方案出具法律意見書 [2005]60號(hào) 9 實(shí)施改制方案及后續(xù)工作的開展 根據(jù)改制方案，進(jìn)行新公司名稱核準(zhǔn)或變更登記；彌補(bǔ)注冊(cè)資本缺口并驗(yàn)資；批準(zhǔn)新的公司章程，選舉董事、監(jiān)事，聘任經(jīng)理班子；進(jìn)行公司登記和稅務(wù)登記；國有產(chǎn)權(quán)、土地、房屋產(chǎn)權(quán)等相關(guān)權(quán)屬登記、資質(zhì)變更登記；完善職工勞動(dòng)關(guān)系和社保關(guān)系的接續(xù)、改制前后債權(quán)債務(wù)承繼、業(yè)務(wù)合同和其他需要變更或處理的善后事宜。 注： 1、“國辦發(fā)[2003] 96號(hào)”文件對(duì)改制當(dāng)中的方案制定、審批、清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估、金融債權(quán)的落實(shí)、職代會(huì)審議及通過等事項(xiàng)作出了明確規(guī)定；“國辦發(fā)[2005]60號(hào)”文件重申前述要求、并做了特別強(qiáng)調(diào)，同時(shí)提出改制方案必須由律師或法律顧問出具法律意見；“國資發(fā)改革[2006]131號(hào)”文件再次重申并強(qiáng)調(diào)了上述要求。 2、2009年5月1日生效的《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》第四十一條、四十二條再次明確要求：企業(yè)改制涉及重新安置企業(yè)職工的，應(yīng)當(dāng)制定職工安置方案，并經(jīng)職工代表大會(huì)或者職工大會(huì)審議通過；企業(yè)改制應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定進(jìn)行清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估，準(zhǔn)確界定和核實(shí)資產(chǎn)，客觀、公正地確定資產(chǎn)的價(jià)值。 四、重視財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估 財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估除涉及國資資產(chǎn)監(jiān)管外，還涉及公司注冊(cè)管理制度，在國企改制中應(yīng)給與特別重視。 首先，本文第一、三部分所述國企改制的規(guī)定，多數(shù)為強(qiáng)制性規(guī)范，從國企改制監(jiān)管角度看，應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶袷亍? 其次，《公司法》第二十七條第二款規(guī)定，“對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)?！? 《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》第十七條規(guī)定“非公司企業(yè)按《公司法》改制為公司、有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。 原非公司企業(yè)、有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由具有評(píng)估資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估作價(jià)，并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資?！? 《中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)準(zhǔn)則第1602號(hào)－－驗(yàn)資》第十四條第4項(xiàng)規(guī)定：“以凈資產(chǎn)折合實(shí)收資本的，或以資本公積、盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本及實(shí)收資本的，應(yīng)當(dāng)在審計(jì)的基礎(chǔ)上按照國家有關(guān)規(guī)定審驗(yàn)其價(jià)值。” 據(jù)此規(guī)定，改制為公司時(shí)，從公司法要求的資本充實(shí)及驗(yàn)資、注冊(cè)登記管理等角度看，均要求審計(jì)、評(píng)估。 五、改制中的管理層入股及民間資本引入問題 （一）國家允許探索管理層入股 《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》明確：可以探索中小型國有及國有控股企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓，但轉(zhuǎn)讓除必須滿足《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》外，還應(yīng)滿足以下條件： 1、嚴(yán)格按規(guī)定進(jìn)行審計(jì)； 2、管理層不得參與轉(zhuǎn)讓方案的制訂、清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估、底價(jià)確定、中介機(jī)構(gòu)委托等重大事項(xiàng)； 3、管理層應(yīng)當(dāng)與其他擬受讓方平等競買，在產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)公開進(jìn)行，并在充分披露相關(guān)信息； 4、不得將職工安置費(fèi)等有關(guān)費(fèi)用從凈資產(chǎn)中抵扣（國家另有規(guī)定除外）；不得以各種名義壓低國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格； 5、管理層受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供其受讓資金來源的相關(guān)證明，不得向包括標(biāo)的企業(yè)在內(nèi)的國有及國有控股企業(yè)融資，不得以這些企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)為管理層融資提供保證、抵押、質(zhì)押、貼現(xiàn)等。 管理層存在下列情形的，不得受讓標(biāo)的企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)： 　　1、對(duì)企業(yè)經(jīng)營業(yè)績下降負(fù)有直接責(zé)任的； 　　2、故意轉(zhuǎn)移、隱匿資產(chǎn)，或者在轉(zhuǎn)讓過程中通過關(guān)聯(lián)交易影響標(biāo)的企業(yè)凈資產(chǎn)的； 　　3、向中介機(jī)構(gòu)提供虛假資料，導(dǎo)致審計(jì)、評(píng)估結(jié)果失真，或者與有關(guān)方面串通，壓低資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果以及國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的； 　　4、違反有關(guān)規(guī)定，參與國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的制訂以及與此相關(guān)的清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估、底價(jià)確定、中介機(jī)構(gòu)委托等重大事項(xiàng)的。 　　5、無法提供受讓資金來源相關(guān)證明的。 （二）國家鼓勵(lì)改制重組中引入民間資本 2012年5月23日，國務(wù)院國資委印發(fā)《關(guān)于國有企業(yè)改制重組中積極引入民間投資的指導(dǎo)意見》，鼓勵(lì)國企改制中積極引入民間投資，按其規(guī)定，引入民間資本應(yīng)當(dāng)： 1、符合國家對(duì)國有經(jīng)濟(jì)布局與結(jié)構(gòu)調(diào)整的總體要求。 　　2、通過產(chǎn)權(quán)市場(chǎng)、媒體和互聯(lián)網(wǎng)廣泛發(fā)布擬引入民間投資項(xiàng)目的相關(guān)信息。 　　3、應(yīng)當(dāng)優(yōu)先引入業(yè)績優(yōu)秀、信譽(yù)良好和具有共同目標(biāo)追求的民間投資主體。 　　4、民間投資主體可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等法律、行政法規(guī)允許的方式出資。 　　5、民間投資主體可以通過出資入股、收購股權(quán)、認(rèn)購可轉(zhuǎn)債、融資租賃等方式進(jìn)行。 　　6、可以共同設(shè)立股權(quán)投資基金，參與改制重組，共同投資戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)，開展境外投資。 　　7、國有企業(yè)改制上市或國有控股的上市公司增發(fā)股票時(shí)，應(yīng)當(dāng)積極引入民間投資。